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原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡稱“港灣公司”）訴被告海南如意島旅游度假投資有限公司（以下簡稱“如意島公司”）、中弘控股股份有限公司（以下簡稱“中弘股份”）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2019年6月5日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案于同年8月22日召開庭前會議，并于2020年5月20日公開開庭進(jìn)行了審理。原告港灣公司委托訴訟代理人石偉、王璐，被告如意島公司和中弘股份委托訴訟代理人徐涌、李先燎到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

原告港灣公司向本院提出訴訟請求：1.確認(rèn)港灣公司與如意島公司簽訂的《海口如意島填島工程1（東）標(biāo)段總承包合同文件》（以下簡稱“《總承包合同》”）及其補(bǔ)充協(xié)議解除；2.判令如意島公司向港灣公司支付剩余工程價(jià)款人民幣（下同）240699859元；3.判令如意島公司向港灣公司支付合同解除前應(yīng)付部分工程價(jià)款逾期付款違約金17983079.25元；4.判令如意島公司向港灣公司支付合同解除之日起應(yīng)付部分工程價(jià)款逾期付款利息2960608.27元（以欠付的工程款240699859元為基數(shù)，逾期付款利息按日“萬分之三計(jì)算，從合同解除之即2019年1月28日起暫計(jì)算至2019年3月10日為2960608.27元，最終計(jì)算至付清之日止）；5.判令如意島公司向港灣公司賠償因停工而遭受的損失34242878.68元；6.判令如意島公司向港灣公司支付因未獲得保險(xiǎn)理賠款所遭受的損失8300000元，并自應(yīng)付未付之日起支付欠款利息427734.25元（利息按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)算，從2018年2月7日最終賠款金額確定之日起暫計(jì)算至2019年3月10日，最終計(jì)算至付清之日止）；8.判令如意島公司向港灣公司賠償因其違約導(dǎo)致合同解除使得原告遭受的可得利益損失22567928.62元；9.判令港灣公司對如意島公司欠付的本案工程全部工程價(jià)款［含（2018）瓊72民初215號判決書確認(rèn)的工程進(jìn)度款欠款）］享有優(yōu)先受償權(quán)；10.判令如意島公司中弘股份就前述所有訴訟請求項(xiàng)下的款項(xiàng)向港灣公司承擔(dān)連帶償付責(zé)任；11.判令如意島公司承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)和鑒定費(fèi)用。 事實(shí)和理由：2015年1月3日，港灣公司與如意島公司簽訂《海口如意島填島工程Ｉ（東）標(biāo)段總承包合同文件》（以下簡稱《總承包合同》），同年12月28日，港灣公司與如意島公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》（以下簡稱《補(bǔ)充協(xié)議》）。合同簽訂后，港灣公司進(jìn)場施工，投入了大量的人力、物力和財(cái)力，履行了合同項(xiàng)下的義務(wù)。如意島公司于2018年3月22日簽字確認(rèn)：截至2018年1月1日，港灣公司累計(jì)完成的施工產(chǎn)值為979103454元。但如意島公司目前累計(jì)支付的進(jìn)度款金額僅為551547105元。2017年8月1日，港灣公司根據(jù)如意島公司的通知停止施工至今。在合同履行期間，如意島公司拖欠的工程進(jìn)度款高達(dá)183000000余元，且如意島公司因拖欠多家施工單位的巨額工程款而涉及多起訴訟，其母公司中弘股份也從深交所退市，兩被告亦缺乏繼續(xù)履行合同的經(jīng)濟(jì)能力。根據(jù)《總承包合同》通用條款第8.11條、第16.2條第一款ｂ項(xiàng)、ｅ項(xiàng)、ｆ項(xiàng)及第二款的約定，港灣公司有權(quán)向如意島公司發(fā)函要求立即解除合同。2019年1月24日，港灣公司通過ＥＭＳ向如意島公司發(fā)出《關(guān)于解除海口如意島填島工程Ｉ（東）標(biāo)段合同的通知》（以下簡稱《解除合同通知》），通知解除《總承包合同》及其補(bǔ)充協(xié)議，并要求如意島公司支付全部工程款、賠償損失。如意島公司于同年1月28日簽收該通知，《總承包合同》及其補(bǔ)充協(xié)議于當(dāng)日解除。 根據(jù)《總承包合同》通用條款第16.4條、第19.7條及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程解釋》）第10條的規(guī)定，在合同解除后，如意島公司應(yīng)當(dāng)向港灣公司支付全部已完工程的工程款240699859元［總產(chǎn)值979103454元-已付款551547105元-（2018）瓊72民初215號民事判決書確認(rèn)的183856490元進(jìn)度款］。未支付的，按照《總承包合同》專用條款第14.8條的約定，以每日萬分之三計(jì)算逾期付款違約金，即240699859元×0.03%×逾期天數(shù)，至2019年3月10日，為2960608.27元。 港灣公司因遵從如意島公司指令從2017年8月1日起停工至今，故自如意島公司于2018年3月22日簽字確認(rèn)979103454元的產(chǎn)值時(shí)起，其應(yīng)當(dāng)向港灣公司支付除5%質(zhì)保金之外的全部工程款376601176.53元［（總產(chǎn)值979103454元-搶工費(fèi)20000000元）×（1-5%）＋搶工費(fèi)20000000元-已付款551547105元］。但如意島公司至今未支付該款項(xiàng)。根據(jù)《總承包合同》專用條款第14.8條的約定，應(yīng)當(dāng)按照每日萬分之三計(jì)算逾期付款違約金。因（2018）瓊72民初215號民事判決書確認(rèn)的183856490元在此期間亦在計(jì)算逾期付款違約金，故在扣除該部分進(jìn)度款后，如意島公司應(yīng)當(dāng)支付的工程款在2018年3月22日至合同解除之日即2019年1月28日期間的逾期付款違約金為17983079.25元［（376601176.53元-183856490元）×0.03%×逾期天數(shù)311天］。 因如意島公司違約導(dǎo)致工程自2017年8月1日起停工至今，港灣公司在停工期間遭受經(jīng)濟(jì)損失高達(dá)34242878.68元，如意島公司應(yīng)當(dāng)賠償該部分損失。此外，港灣公司因2016年10月18日莎莉嘉臺風(fēng)受損，經(jīng)保險(xiǎn)公估公司定損，并經(jīng)保險(xiǎn)公司確認(rèn)，確定理賠金額為8300000元。根據(jù)《總承包合同》專用條款第18條的約定，如意島公司應(yīng)當(dāng)投保“建筑工程一切險(xiǎn)及第三者責(zé)任險(xiǎn)”。如意島公司雖向中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司海南分公司購買了此項(xiàng)保險(xiǎn)，但并未繳納保費(fèi)，由此導(dǎo)致港灣公司的8300000元損失被拒賠。該部分損失亦應(yīng)由如意島公司承擔(dān)，并應(yīng)當(dāng)從定損之日按照中國人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率支付利息。 另，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十三條的規(guī)定，港灣公司有權(quán)向如意島公司主張因其違約導(dǎo)致合同解除，合同未履行部分的預(yù)期利潤損失。參照《沿海港口建設(shè)工程概算預(yù)算編制規(guī)定》中規(guī)定的7%的利潤率計(jì)算，該預(yù)期利潤為22567928.62元［（合同價(jià)1270000000元-已完成產(chǎn)值979103454元＋合同外新增產(chǎn)值31502434.51元）×7%］。 根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，承包人就發(fā)包人欠付的工程款對該建設(shè)工程折價(jià)或拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償，故港灣公司就如意島公司拖欠的全部工程價(jià)款［含（2018）瓊72民初215號民事判決書確認(rèn)的183856490元進(jìn)度款］對海口如意島填島工程Ｉ（東）標(biāo)段折價(jià)或拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。同時(shí)，中弘股份于2015年1月22日向港灣公司出具了《關(guān)于海南如意島項(xiàng)目填島施工總承包工程標(biāo)段Ｉ履約保證的函》（以下稱《保證函》）。該《保證函》載明：“我司（即中弘股份）保證如意島公司按合同履約”。2018年1月18日，如意島公司、中弘股份與港灣公司簽署了《海口如意島填島工程Ｉ（東）標(biāo)段項(xiàng)目協(xié)調(diào)會議紀(jì)要》（以下稱《會議紀(jì)要》）。該《會議紀(jì)要》第10條載明：“如意島公司是中弘股份的全資子公司，就如意島公司欠付港灣公司的債務(wù)，中弘股份向港灣公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任。”根據(jù)上述約定，中弘股份應(yīng)當(dāng)就如意島公司關(guān)于涉案工程所產(chǎn)生的全部債務(wù)向港灣公司承擔(dān)連帶償付責(zé)任。 被告如意島公司答辯稱：1.關(guān)于《總承包合同》及其《補(bǔ)充協(xié)議》等合同效力問題。前述合同所涉及的施工標(biāo)的即如意島填島項(xiàng)目三期工程，業(yè)主單位（如意島公司及其下屬10家全資子公司）目前尚未取得三期工程填島海域的海域使用權(quán)證。原海口市海洋與漁業(yè)局已作出的“市海漁海監(jiān)執(zhí)處罰［2017］022號至032號”行政處罰決定書，認(rèn)定涉案工程違反了《中華人民共和國海域使用管理法》第三條第二款的規(guī)定，責(zé)令退還非法占用的海域、恢復(fù)海域原狀，并處以罰金。因此，港灣公司與如意島公司簽訂的《總承包合同》及其《補(bǔ)充協(xié)議》等合同均應(yīng)屬無效。2.原告主張的工程款數(shù)額有誤。根據(jù)（2018）瓊72民初215號案件查明的事實(shí)，被告最終審核確認(rèn)原告已完工工程產(chǎn)值為918413993元，如意島公司已付款金額為554874705元，剩余工程款為363539228元。扣除（2018）瓊72民初215號民事判決確認(rèn)被告拖欠的工程進(jìn)度款183856490元后，拖欠的剩余工程款僅為179682738元。且根據(jù)《專用條款》第14.7條的約定及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第八條的規(guī)定，即便解除合同，在涉案工程尚未竣工驗(yàn)收的情況下，已完工程的質(zhì)保金即5%的結(jié)算金額不應(yīng)支付。在扣除質(zhì)保金后，剩余工程款為133762038.35元（179682738元-918413993元×5%），合同解除后應(yīng)付的逾期付款違約金也應(yīng)在該基礎(chǔ)上計(jì)算。原告主張如意島公司確認(rèn)其完工的產(chǎn)值為979103454元，但該確認(rèn)表并非最終確認(rèn)表，且胡小波僅為如意島公司工程部副總，根據(jù)《專用條款》第3條的約定，其簽字不能代表如意島公司。3.原告主張的合同解除前應(yīng)付的逾期付款違約金沒有合同及法律依據(jù)。根據(jù)《專用條款》第14.7條的約定，在工程竣工驗(yàn)收前，如意島公司所支付的工程款最多為合格工程量的80%。根據(jù)（2018）瓊72民初215號民事判決書，應(yīng)支付的80%工程款中僅拖欠了183856490元，該183856490元以及2000萬元的搶工費(fèi)均已經(jīng)在計(jì)算違約金了，原告不能重復(fù)主張。4.原告主張的停工損失沒有依據(jù)。原告在投標(biāo)及簽約時(shí)均明知被告沒有取得海域使用權(quán)證，其也承諾不得因此提出費(fèi)用和工期索賠，工期可以順延。且涉案工程停工主要受海南省政府“雙暫停政策影響”，屬政府原因?qū)е碌耐９ぃ梢詫偣て谶M(jìn)行順延，相關(guān)損失應(yīng)由各方自行承擔(dān)。同時(shí)，原告主張的停工損失如差旅費(fèi)、房租、車輛租賃費(fèi)用等缺乏事實(shí)依據(jù)。5.原告主張保險(xiǎn)理賠款利息沒有依據(jù)。保險(xiǎn)公司在2018年10月10日才向如意島公司支付賠償款，原告主張從定損之日計(jì)算保險(xiǎn)理賠款利息沒有依據(jù)。6.原告主張預(yù)期利潤沒有依據(jù)。本案中的《總承包合同》及其《補(bǔ)充協(xié)議》為無效合同，且在合同履行過程中會有原材料價(jià)格上漲、刪減施工范圍等因素，預(yù)期利潤具有不確定性。7.本案所涉填島工程尚未取得土地使用權(quán)證，且海口市海洋與漁業(yè)局已經(jīng)責(zé)令退還非法占用海域并恢復(fù)原狀，故涉案工程不宜折價(jià)、拍賣，不符合《合同法》第286條中以建設(shè)工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)臈l件。 被告中弘股份答辯稱：其對如意島公司的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任。首先，中弘股份與港灣公司之間的保證合同法律關(guān)系未成立。中弘股份與港灣公司既未訂立書面的保證合同，也未對保證合同的主要條款進(jìn)行約定，故根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第13條和第15條的規(guī)定，保證合同未成立。其次，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第十六條“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額”，根據(jù)中弘股份《公司章程》第107條“董事會行使下列職權(quán)”中的第8項(xiàng)“在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項(xiàng)、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)”，中弘股份的對外擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)依法經(jīng)董事會作出決議，而事實(shí)上董事會從未作出相關(guān)決議。中弘股份為上市公司，其《公司章程》為公開信息，港灣公司對本案中的擔(dān)保事項(xiàng)是否符合上市公司的制度和是否履行內(nèi)部決議審批手續(xù)等應(yīng)盡到合理的注意和審查義務(wù)，現(xiàn)中弘股份出具的《保證函》未經(jīng)公司董事會審議批準(zhǔn)，應(yīng)屬無效。 港灣公司圍繞其訴訟請求提交了九組證據(jù)：第一組證據(jù)為合同文件，證據(jù)1《海口如意島填島工程Ｉ（東）標(biāo)段總承包合同文件》、證據(jù)2《補(bǔ)充協(xié)議》、證據(jù)3《關(guān)于海南如意島項(xiàng)目填島施工總承包工程標(biāo)段Ｉ履約保證的函》；第二組證據(jù)為合同解除相關(guān)材料，證據(jù)4《關(guān)于2017年8月1日起東標(biāo)段海上作業(yè)全面停工的通知》、證據(jù)5《關(guān)于解除海口如意島填島工程Ⅰ（東）標(biāo)段合同的通知》及簽收證明、證據(jù)6《沿海港口建設(shè)工程概算預(yù)算編制規(guī)定》；第三組證據(jù)為批復(fù)產(chǎn)值及付款證據(jù)，證據(jù)7《產(chǎn)值確認(rèn)申請表》、證據(jù)8《第1-26期工程款支付申請表》、證據(jù)9《中弘控股股份有限公司如意島東標(biāo)段需解決的主要問題情況匯報(bào)及處理意見專題討論會會議紀(jì)要》、證據(jù)10《海口如意島填島工程Ｉ（東）標(biāo)段項(xiàng)目協(xié)調(diào)會議紀(jì)要》（2018年1月18日）、證據(jù)11如意島公司付款憑證、證據(jù)12《聯(lián)系函》、證據(jù)13（2018）瓊72民初215號民事判決書；第四組證據(jù)為停工索賠證據(jù)一（索賠報(bào)告），證據(jù)14索賠工程聯(lián)系單及詳細(xì)索賠報(bào)告、證據(jù)15索賠材料收發(fā)文記錄；第五組證據(jù)為停工索賠證據(jù)二（施工人員、機(jī)具待工及調(diào)遣費(fèi)用），證據(jù)16項(xiàng)目現(xiàn)場作業(yè)人員待工薪酬發(fā)放統(tǒng)計(jì)表及銀行流水、證據(jù)17實(shí)際支付給日照勞務(wù)分包單位勞務(wù)費(fèi)用的發(fā)票、證據(jù)18施工機(jī)具設(shè)備待工費(fèi)用統(tǒng)計(jì)表、證據(jù)19外租施工機(jī)具設(shè)備租賃協(xié)議、證據(jù)20《山東省建設(shè)工程施工機(jī)械臺班費(fèi)用編制規(guī)則》、證據(jù)21船舶待工及調(diào)遣費(fèi)用統(tǒng)計(jì)表、證據(jù)22船舶租賃協(xié)議及部分在場船舶結(jié)算證明、證據(jù)23部分船舶調(diào)遣燃油費(fèi)用支付憑證、證據(jù)24海上預(yù)制場施工機(jī)具待工費(fèi)用統(tǒng)計(jì)表、證據(jù)25外租海上預(yù)制場施工機(jī)具設(shè)備租賃協(xié)議、證據(jù)26海上預(yù)制場現(xiàn)場作業(yè)人員待工費(fèi)用統(tǒng)計(jì)表、工資發(fā)放明細(xì)表及業(yè)主確認(rèn)的索賠聯(lián)系單；第六組證據(jù)為停工索賠證據(jù)三（項(xiàng)目現(xiàn)場管理費(fèi)及總部管理費(fèi)），證據(jù)27項(xiàng)目現(xiàn)場管理費(fèi)用統(tǒng)計(jì)表，證據(jù)28在冊項(xiàng)目管理人員工資統(tǒng)計(jì)表、工資條及銀行流水、日照陸橋人力資源有限責(zé)任公司派遣項(xiàng)目管理人員工資發(fā)放銀行流水及原告支付陸橋公司勞務(wù)費(fèi)用的憑證，證據(jù)29項(xiàng)目管理人員差旅費(fèi)、駐外補(bǔ)貼統(tǒng)計(jì)表及支付憑證、原告差旅費(fèi)管理辦法、駐外補(bǔ)貼金額上調(diào)的《黨委會決定事項(xiàng)通知》，證據(jù)30《員工派遣協(xié)議》及陸橋公司營業(yè)執(zhí)照，證據(jù)31臨建房屋租賃合同，證據(jù)32項(xiàng)目現(xiàn)場2017年8月至2018年12月31日產(chǎn)生的水費(fèi)、電費(fèi)、網(wǎng)絡(luò)費(fèi)、物業(yè)費(fèi)、燃?xì)赓M(fèi)、汽車油費(fèi)、空調(diào)維修費(fèi)、海上預(yù)制場看護(hù)值班發(fā)電用油費(fèi)用繳納憑證及發(fā)票，證據(jù)33項(xiàng)目現(xiàn)場用車輛租賃合同、證據(jù)34項(xiàng)目用辦公消耗品費(fèi)用發(fā)票及清單，證據(jù)35項(xiàng)目現(xiàn)場試驗(yàn)室及設(shè)備租賃合同，證據(jù)36項(xiàng)目分?jǐn)偪偛抗芾碣M(fèi)用計(jì)算表及計(jì)算依據(jù)（原告2015年至2018年審計(jì)報(bào)告）；第七組證據(jù)為臺風(fēng)致?lián)p保險(xiǎn)理賠證據(jù)，證據(jù)37海口如意島填島工程建筑／安裝工程一切險(xiǎn)及第三者責(zé)任保險(xiǎn)保險(xiǎn)單及保險(xiǎn)條款、證據(jù)38泛華保險(xiǎn)公估有限公司出具的公估業(yè)務(wù)客戶告知書、索賠資料清單及建工險(xiǎn)現(xiàn)場查驗(yàn)清點(diǎn)記錄、證據(jù)39損失確認(rèn)書、證據(jù)40中國人民銀行金融機(jī)構(gòu)人民幣貸款基準(zhǔn)利率調(diào)整表（2015年10月24日），第八組證據(jù)為中弘股份承擔(dān)連帶責(zé)任的證據(jù)，證據(jù)41如意島項(xiàng)目《三期圍堤建設(shè)對已建成島體安全性影響論證報(bào)告》，證據(jù)42中弘股份2016年度股東大會會議資料，證據(jù)43中弘股份2016年度股東大會決議公告、證據(jù)44中弘股份2016年度股東大會法律意見、證據(jù)45中弘股份2017年度股東大會決議公告；第九組證據(jù)為鑒定報(bào)告，即證據(jù)46安徽建鑫工程咨詢有限公司出具的“×××-0427-002”工程造價(jià)鑒定意見書。 如意島公司和中弘股份圍繞其抗辯意見提交了5份證據(jù)：證據(jù)1《海口市海洋和漁業(yè)局（2017）022號行政處罰決定書》、證據(jù)2《海口市海洋和漁業(yè)局關(guān)于落實(shí)圍填海項(xiàng)目立即停工的緊急通知》、證據(jù)3海口海事法院（2018）瓊72民初215號民事判決書、證據(jù)4海口海事法院（2018）瓊72民初215號民事判決書之附件二《如意島公司工程進(jìn)度款付款明細(xì)》、證據(jù)5中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司海南省分公司于2018年10月10日支付保險(xiǎn)賠償款的票據(jù)。 本院組織各方當(dāng)事人進(jìn)行了質(zhì)證，根據(jù)質(zhì)證意見，本院對原告證據(jù)認(rèn)證如下：因兩被告對證據(jù)1至證據(jù)4、證據(jù)6、證據(jù)7中有被告方人員簽字的部分、證據(jù)8中第1至25期工程款支付申請表及其材料、證據(jù)9至證據(jù)11、證據(jù)13、證據(jù)14中有被告方簽字蓋章的部分、證據(jù)15、證據(jù)37至證據(jù)40、證據(jù)42至證據(jù)46的真實(shí)性無異議，故本院對前述證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性予以確認(rèn)；證據(jù)5經(jīng)與原件核對無異，本院對其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性予以確認(rèn)，證明原告向如意島公司發(fā)函解除合同的事實(shí)；證據(jù)7中產(chǎn)值確認(rèn)申請表有如意島公司人員及監(jiān)理單位簽字，本院對其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性予以確認(rèn)，證明至2018年1月港灣公司累計(jì)完成產(chǎn)值979103454元的事實(shí)；證據(jù)12與原件核對無異，本院對其真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性予以確認(rèn)，證明原告就工程款支付及產(chǎn)值確認(rèn)事宜向如意島公司發(fā)函的事實(shí)；證據(jù)16至證據(jù)36已轉(zhuǎn)換為鑒定報(bào)告，不再單獨(dú)認(rèn)證；證據(jù)41無原件核對，本院對其真實(shí)性不予確認(rèn)。 原告港灣公司對兩被告提交的5份證據(jù)的真實(shí)性均予以認(rèn)可，本院對該5份證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性予以確認(rèn)。 根據(jù)法庭調(diào)查和上述證據(jù)認(rèn)定，本院查明本案事實(shí)如下： 2015年1月，港灣公司與如意島公司簽訂《總承包合同》，約定由港灣公司作為總承包人承包如意島公司作為業(yè)主所開發(fā)的海口如意島填島工程東標(biāo)段工程的施工。《專用合同條款》第14.7條（付款的時(shí)間安排）約定：每月按完成產(chǎn)值（經(jīng)業(yè)主、監(jiān)理書面確認(rèn)合格工程量）的75%支付，經(jīng)業(yè)主監(jiān)理考核后得分在90分以上再進(jìn)行支付當(dāng)月完成合格工程量產(chǎn)值的5%；工程竣工并經(jīng)政府質(zhì)檢部門、業(yè)主、監(jiān)理及設(shè)計(jì)單位等四方驗(yàn)收合格后，30個(gè)工作日內(nèi)支付至合格工程量產(chǎn)值的85%；竣工備案手續(xù)完成后，30個(gè)工作日內(nèi)支付至合格工程量產(chǎn)值的90%；如非承包商原因造成了竣工備案延誤，工程款支付事宜，雙方另行協(xié)商解決；本合同整體工程接收證書發(fā)出后，工程結(jié)算完成并經(jīng)雙方簽字蓋章確認(rèn)后，30個(gè)工作日內(nèi)支付至雙方簽字蓋章確認(rèn)的結(jié)算金額的95%；結(jié)算總價(jià)的5%作為質(zhì)保，作為質(zhì)量保修金，按照合同約定的整體工程缺陷通知期限屆滿后，且修復(fù)全部質(zhì)量缺陷并得到業(yè)主書面確認(rèn)后支付質(zhì)量保修金……進(jìn)度款付款時(shí)限：在承包商每月25日報(bào)送上月25日至本月24日的已完成工程量的完整、有效資料前提下，業(yè)主和監(jiān)理在15日內(nèi)完成進(jìn)度款審核,業(yè)主審核完成后需與承包商進(jìn)行書面確認(rèn)，經(jīng)確認(rèn)一致后業(yè)主于15日內(nèi)完成付款；第14.8條（延誤的付款）約定：如果業(yè)主未能根據(jù)專用條款第14.7條約定的時(shí)間內(nèi)支付款項(xiàng)，每拖延一天業(yè)主向承包商支付應(yīng)付未付款項(xiàng)的萬分之三作為逾期違約金，業(yè)主已發(fā)起付款申請流程的除外，付款申請流程不超過15個(gè)工作日；承包商每次申請付款時(shí)應(yīng)向業(yè)主提交合法、有效的工程發(fā)票和付款申請以及相關(guān)證明資料，承包商遲延提交的，業(yè)主有權(quán)延期付款且不承擔(dān)違約責(zé)任……；第18.1.1條約定：在沒有限制及減少承包商履行本合同約定之義務(wù)及責(zé)任的情況下，業(yè)主已經(jīng)投保“建筑工程一切險(xiǎn)及第三者責(zé)任險(xiǎn)”的保險(xiǎn)。《通用合同條款》第4.19條（水、電和燃?xì)猓┘s定：承包商應(yīng)有權(quán)因工程的需要使用現(xiàn)場可供的電力、水、燃?xì)夂推渌?wù)，其詳細(xì)規(guī)定和價(jià)格見業(yè)主要求，承包商應(yīng)自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，提供他使用這些服務(wù)和計(jì)量所需要的任何儀器。這些服務(wù)的耗用數(shù)量和應(yīng)付金額（按其價(jià)格），應(yīng)根據(jù)第2.5條和第3.5條的要求商定或確定，承包商應(yīng)向業(yè)主支付此金額；第8.8條約定：業(yè)主可以隨時(shí)指示承包商暫停工程某一部分或全部的施工……；第8.11條約定：如果第8.8款所述的暫停已持續(xù)84天以上，承包商可以要求業(yè)主允許繼續(xù)施工……若暫停影響到整個(gè)工程，承包商可以根據(jù)第16.2條的規(guī)定發(fā)出終止通知；第16.2條約定：如出現(xiàn)下列情況，承包商有權(quán)終止合同：……（ｂ）在14.7款規(guī)定的付款時(shí)間到期后42天內(nèi)，承包商仍未收到該期間的應(yīng)付款額；（ｃ）業(yè)主實(shí)質(zhì)上未能根據(jù)合同規(guī)定履行其義務(wù)：（ｅ）如第8.11款所述的拖長的停工影響了整個(gè)工程或（ｆ）業(yè)主破產(chǎn)或無力償債，停業(yè)清理，已有對其財(cái)產(chǎn)的接管令或管理令，與債權(quán)人達(dá)成和解，或?yàn)槠鋫鶛?quán)人的利益在財(cái)產(chǎn)接管人、受托人或管理人的監(jiān)督下營業(yè)，或采取了任何行動(dòng)或發(fā)生任何時(shí)間具有與前述行動(dòng)或事件相似的效果；在上述任何時(shí)間或情況下，承包商可以通知業(yè)主14天后終止合同，但在（ｅ）或者（ｆ）項(xiàng)情況下，承包商可以發(fā)出通知立即終止合同。承包商作出終止合同的選擇不影響其根據(jù)合同或其他規(guī)定所享有的其他任何權(quán)利；第16.4條約定：在根據(jù)16.2款的規(guī)定發(fā)出的終止通知生效后，業(yè)主應(yīng)迅速按照19.6款的規(guī)定向承包商付款；第19.6條約定：……在不可抗力情況下終止合同，業(yè)主應(yīng)向承包商支付已完成的、合同中有價(jià)格規(guī)定的任何工作的應(yīng)付金額；第19.7條約定：不管本條的任何其他規(guī)定，如果發(fā)生各方不能控制的任何事件或情況（包括但不限于不可抗力），使任一方或雙方完成他或他們的合同義務(wù)成為不可能或非法，或根據(jù)管理合同的法律規(guī)定，各方有權(quán)解除進(jìn)一步履行合同的義務(wù)，則根據(jù)任一方向他方就此事或情況發(fā)出的通知：……（ｂ）業(yè)主應(yīng)支付給承包商的款額應(yīng)等于如已根據(jù)19.6款的規(guī)定終止合同，按該款規(guī)定應(yīng)予支付的款額。另，如意島公司、港灣公司約定：中弘股份將海口市如意島集散地10ＫＶ臨時(shí)用電交給港灣公司使用，港灣公司根據(jù)變壓器容量每月分擔(dān)基本電費(fèi)40950元。2015年12月28日，如意島公司和港灣公司簽訂了《補(bǔ)充協(xié)議》，對20000000元搶工措施費(fèi)和50000000元鋼筋采購專項(xiàng)資金進(jìn)行了約定。 2015年1月22日，中弘股份向港灣公司出具了《保證函》，載明：若如意島公司與港灣公司簽署海南如意島項(xiàng)目填島施工總承包工程標(biāo)段Ｉ工程施工合同，中弘股份保證如意島公司按合同履行。中弘股份在該保函上蓋章。2018年1月18日，港灣公司、如意島公司、中弘股份三方就涉案欠付工程進(jìn)度款的處理進(jìn)行協(xié)商，中弘股份在三方工作人員簽署的《會議紀(jì)要》中表示對如意島公司欠付港灣公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，中弘股份總裁張繼偉在該會議紀(jì)要上簽字。 《總承包合同》簽訂后，如意島公司向中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司海南省分公司購買了建筑工程一切險(xiǎn)，保險(xiǎn)標(biāo)的為海口如意島填島工程，被保險(xiǎn)人為業(yè)主及承包商，保險(xiǎn)期間為2015年3月31日至2017年10月30日；保險(xiǎn)費(fèi)為20805000元，分別于2015年4月30日前支付50%，2016年3月30日前支付30%，2017年1月30日前支付20%；保險(xiǎn)金額為39億元，每次事故賠償限額為1億元，臺風(fēng)的免賠額為300萬元或損失金額的20%，以高者為準(zhǔn)。2018年2月7日，中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司海南省分公司及公估公司確認(rèn)港灣公司因2016年10月18日莎莉嘉臺風(fēng)遭受損失，賠款金額為830萬元，但該款至今未獲理賠。2018年10月10日，中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司海南省分公司向如意島公司支付保險(xiǎn)理賠款4357500元。如意島公司未舉證證明其已經(jīng)按期足額支付保費(fèi)。 承包合同簽訂后，港灣公司進(jìn)場施工。2017年7月31，如意島公司要求港灣公司從次日起沉箱安裝、吹填施工等海上作業(yè)全面停工，港灣公司按要求停工。2018年1月5日，海口市海洋局作出《關(guān)于落實(shí)圍填海項(xiàng)目立即停工的緊急通知》，要求被告立即實(shí)施“雙暫停”（暫停建設(shè)、暫停營業(yè)），不得進(jìn)行任何島體建設(shè)及營業(yè)工作。2018年3月22日，如意島公司工程副總胡小波、工程部、監(jiān)理單位在《產(chǎn)值確認(rèn)申請表》上簽字確認(rèn)港灣公司至2018年1月累計(jì)完成產(chǎn)值979103454元。2019年1月24日，港灣公司通過ＥＭＳ向如意島公司發(fā)出《解除合同通知》，通知解除《總承包合同》及其補(bǔ)充協(xié)議，并要求如意島公司支付全部工程款、賠償損失。如意島公司于同年1月28日簽收該通知。 在本案審理過程中，經(jīng)原告申請，本院委托安徽建鑫工程咨詢有限公司對港灣公司停工損失及未完工程的預(yù)期利潤進(jìn)行了鑒定。安徽建鑫工程咨詢有限公司出具的“×××-0427-002”號工程造價(jià)鑒定意見書認(rèn)為：1.港灣公司停工損失為28583986.96元；2.按合同清單計(jì)價(jià)未完工程的預(yù)期利潤為2547691.68元，按港灣公司主張及《沿海港口建設(shè)工程概算預(yù)算編制規(guī)定》計(jì)算未完工程的預(yù)期利潤為17833841.76元。本次鑒定費(fèi)為549100元，原告已向鑒定機(jī)構(gòu)支付。 另查明，中弘股份為深圳證券交易所上市公司，已于2018年12月28日退市，如意島公司為中弘股份的全資子公司。中弘股份《公司章程》第107條“董事會行使下列職權(quán)”規(guī)定：董事會行使下列職權(quán)：……（八）在股東大會授權(quán)范圍內(nèi)，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔(dān)保事項(xiàng)、委托理財(cái)、關(guān)聯(lián)交易等事項(xiàng)；第110條對需由公司董事會和股東大會審議的對外投資、對外擔(dān)保等做了具體規(guī)定。2017年5月18日，中弘股份召開2016年度股東大會，會議通過了《公司2017-2018年度預(yù)計(jì)對外提供擔(dān)保的議案》，其中明確“授權(quán)期內(nèi)發(fā)生的，在股東大會批準(zhǔn)的擔(dān)保額范圍內(nèi)的各項(xiàng)擔(dān)保事項(xiàng)不再另行提交董事會、股東大會審議，授權(quán)董事長進(jìn)行審批”，授權(quán)期為2017年5月18日至2018年5月30日，股東大會批準(zhǔn)中弘股份為如意島公司提供擔(dān)保的額度為30億元。 至本案開庭時(shí)止，如意島公司仍舊未能取得東標(biāo)段所涉海域的使用權(quán)證。根據(jù)本院（2019）瓊72行審23號至32號行政裁定書及（2019）瓊72執(zhí)異50號至59號執(zhí)行裁定書，原海口市海洋與漁業(yè)局就涉案海域?qū)θ缫鈲u公司下屬10家公司已作出“市海漁海監(jiān)執(zhí)處罰［2017］022號至030號、031號、032號”行政處罰決定書，認(rèn)定涉案工程違反了《中華人民共和國海域使用管理法》第三條第二款的規(guī)定，責(zé)令退還非法占用的海域、恢復(fù)海域原狀，并處以罰金，罰金總額超過500000000元；罰金部分已進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行階段，并在執(zhí)行程序中追加如意島公司為被執(zhí)行人。 港灣公司于2018年10月8日向本院起訴請求意島公司支付拖欠的工程進(jìn)度款。本院于2018年12月29日作出的（2018）瓊72民初215號民事判決書查明：停工后，港灣公司整理現(xiàn)場至2017年10月份。截至2018年12月25日，如意島公司已批復(fù)港灣公司施工產(chǎn)值為918413993元，已批復(fù)并應(yīng)支付的工程進(jìn)度款為738731196元，已支付的進(jìn)度款金額為554874705元，尚拖欠進(jìn)度款183856490元；港灣公司自2015年6月至2017年10月應(yīng)負(fù)擔(dān)的電費(fèi)總額為2259988.81元（含基本電費(fèi)及實(shí)際分?jǐn)傠娰M(fèi)），已交納電費(fèi)1950000元，已抵扣工程進(jìn)度款327600元。該案判決：1.如意島公司在本判決生效之日起三十日內(nèi)向港灣公司支付拖欠的工程進(jìn)度款183856490元；2.如意島公司在本判決生效之日起三十日內(nèi)向港灣公司支付工程進(jìn)度款逾期付款違約金25820179元（暫計(jì)至2018年8月15日，此后違約金以實(shí)際欠付工程進(jìn)度款金額為基數(shù)，按照每日萬分之三計(jì)至付清之日止）；3.中弘股份對如意島公司前述第一項(xiàng)、第二項(xiàng)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。經(jīng)二審，海南省高級人民法院作出（2019）瓊民終126號民事判決書，判決維持一審判決。 再查明，自2018年始，本院陸續(xù)受理了長江重慶航道工程局、中鐵十八局集團(tuán)有限公司、中國建筑第六工程局有限公司及本案原告起訴如意島公司追索如意島填島項(xiàng)目和跨海大橋工程款的案件。在前述案件中，被告累計(jì)拖欠了承包方工程款高達(dá)數(shù)億元

一、確認(rèn)原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司與被告海南如意島旅游度假投資有限公司簽訂的《海口如意島填島工程1（東）標(biāo)段總承包合同文件》及其補(bǔ)充協(xié)議解除； 二、被告海南如意島旅游度假投資有限公司在本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司支付拖欠的工程款240372259元； 三、被告海南如意島旅游度假投資有限公司在本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司支付拖欠的工程款240372259元逾期付款違約金25229208.88元（暫計(jì)至2020年5月20日為25229208.88元，此后以實(shí)際欠付工程款金額為基數(shù)，按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算至實(shí)際支付之日止）； 四、被告海南如意島旅游度假投資有限公司在本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司賠償停工損失14406040.82元； 五、被告海南如意島旅游度假投資有限公司在本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司支付因未獲得保險(xiǎn)理賠款所遭受的損失8300000元及利息860357.53元（暫計(jì)至2020年5月20日為860357.53元，此后以實(shí)際欠付的理賠款金額為基數(shù)，按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算至實(shí)際支付之日止）； 六、被告海南如意島旅游度假投資有限公司在本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司賠償未履行部分預(yù)期利潤損失2547691.68元； 七、被告中弘控股股份有限公司對被告海南如意島旅游度假投資有限公司前述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任； 八、駁回原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司的其他訴訟請求。 被告海南如意島旅游度假投資有限公司、中弘控股股份有限公司如未能按判決確定的期間履行金錢給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 本案案件受理費(fèi)1677710.44元，鑒定費(fèi)用549100元，由原告山東港灣建設(shè)集團(tuán)有限公司承擔(dān)189710.44元，被告海南如意島旅游度假投資有限公司和中弘控股股份有限公司連帶承擔(dān)2037100元。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于海南省高級人民法院

審判長陳映紅 審判員王艷 審判員吳永林 二〇二〇年六月二十九日 法官助理余喆 書記員王文睿

2021-06-24