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上訴人福州杰城圖書有限公司（以下簡(jiǎn)稱杰城公司）因與被上訴人重慶大學(xué)出版社有限公司（以下簡(jiǎn)稱重大出版社）買賣合同糾紛一案，不服重慶市沙坪壩區(qū)人民法院（2020）渝0106民初8513號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月14日立案后，依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。上訴人杰城公司的委托訴訟代理人劉罡、渠瀅，被上訴人重大出版社的委托訴訟代理人牟卓倫、林杰到庭參加了詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

杰城公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)，改判杰城公司支付重大出版社貨款131112.47元，駁回重大出版社的其他訴訟請(qǐng)求。主要事實(shí)及理由：1.雖然《銷售合同》載明截至2019年1月1日，杰城公司累計(jì)拖欠重大出版社貨款共計(jì)374386.55元，但重大出版社未提供發(fā)貨憑證，且沒有雙方的對(duì)賬單進(jìn)行確認(rèn)，該欠款數(shù)額不應(yīng)予以確認(rèn)。2.2019年1月1日后，杰城公司欠付重大出版社的貨款為131112.47元，一審認(rèn)為退貨23668.83元已經(jīng)結(jié)算，不應(yīng)扣減，系推理錯(cuò)誤。3.每日萬分之五的違約金過高，應(yīng)當(dāng)按照ＬＰＲ進(jìn)行計(jì)算。 重大出版社辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回杰城公司的上訴，維持原判。 重大出版社向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判令杰城公司支付重大出版社貨款530497.48元和逾期付款違約金（逾期付款違約金計(jì)算方式為：以貨款本金374386.55元為基數(shù)按每日萬分之五從2019年3月1日起計(jì)算至付清之日止和以貨款本金156110.93元為基數(shù)按每日萬分之五從2019年12月27日起計(jì)算至付清之日止）；2.判令杰城公司承擔(dān)本案律師費(fèi)5000元、訴訟費(fèi)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2017年3月28日，重大出版社（甲方）與杰城公司（乙方）簽訂《重慶大學(xué)出版社有限公司圖書銷售合同》，約定：乙方享有甲方出版發(fā)行的全部圖書類出版物在福建地區(qū)內(nèi)的發(fā)行銷售權(quán)，合同有效期自2017年1月1日至2018年12月31日，并就雙方權(quán)利義務(wù)、結(jié)算折扣、發(fā)貨驗(yàn)收、賬款結(jié)算等事宜進(jìn)行了約定。 2019年，重大出版社（甲方、供貨方）與杰城公司（乙方、需方）再次簽訂《銷售合同》，主要約定：第一條，雙方的業(yè)務(wù)關(guān)系、銷售范圍及欠款確認(rèn)。（一）自2019年1月1日開始，乙方為甲方產(chǎn)品的區(qū)域銷售商，僅在福建省行政區(qū)域劃分（以下稱“銷售區(qū)域”）范圍內(nèi)銷售甲方產(chǎn)品。（二）甲方給予乙方的銷售額度（簡(jiǎn)稱“額度”），實(shí)洋為伍拾萬元（大寫）。額度指：在乙方銷售甲方產(chǎn)品的任何時(shí)間點(diǎn)，甲方允許乙方欠款的最高限額。如果乙方的額度不為零，則乙方以賒銷方式銷售甲方產(chǎn)品，即甲方先發(fā)貨，乙方后付款，乙方所支付的貨款優(yōu)先支付發(fā)貨時(shí)間在前的欠款，以此類推。甲乙雙方連續(xù)發(fā)生交易，乙方持續(xù)產(chǎn)生對(duì)甲方的欠款，當(dāng)乙方的累計(jì)欠款總額達(dá)到額度伍拾萬時(shí)，甲方有權(quán)停止發(fā)貨并要求乙方支付全部貨款。如果乙方未取得甲方給予的額度，則乙方以先款后貨的方式購(gòu)買甲方產(chǎn)品，即乙方先付款，甲方后發(fā)貨。本協(xié)議第三條關(guān)于支付的條款不適用于乙方。（三）雙方同意，截至2019年1月1日止乙方累計(jì)拖欠甲方的累計(jì)貨款共計(jì)374386.55元，此欠款與本合同項(xiàng)下產(chǎn)生的乙方的欠款合并計(jì)算（注意此條款約定是針對(duì)連續(xù)簽合同情況，如果不屬于連續(xù)簽合同，本條忽略）。雙方以對(duì)賬單的形式對(duì)前述欠款予以確認(rèn)。乙方承諾按照本合同約定時(shí)間支付全部欠款......第二條，訂單提交，發(fā)貨和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)......（三）甲方權(quán)利和義務(wù)。1.甲方保證所供圖書是正式出版物，質(zhì)量達(dá)到國(guó)家行業(yè)要求標(biāo)準(zhǔn)。2.甲方收到乙方訂單后（以傳真或電子函件數(shù)據(jù)為準(zhǔn)）須在兩個(gè)工作日內(nèi)給予答復(fù)。對(duì)于乙方急需訂購(gòu)圖書，甲方應(yīng)在當(dāng)天給予答復(fù)。甲方接受訂單的聯(lián)系人及方式：甲方聯(lián)系人：柏志成，乙方聯(lián)系人：陳為銘（此處有杰城公司印章）......（四）發(fā)貨、驗(yàn)收及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)。1.發(fā)貨采用公路運(yùn)輸和經(jīng)濟(jì)快遞兩種方式......甲方負(fù)責(zé)按照本同標(biāo)明的乙方收貨地址送貨到門，交貨后的轉(zhuǎn)運(yùn)、送貨、儲(chǔ)存以及由此產(chǎn)生的所有費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)均由乙方承擔(dān)......如乙方簽收貨物后有異議，應(yīng)在20天內(nèi)向甲方書面反饋差錯(cuò)信息，并加蓋乙方單位公章，由甲乙雙方協(xié)商處理。如乙方簽收貨物20天內(nèi)無異議，則視為乙方所收貨物與清單相符，甲方對(duì)此后提出的差錯(cuò)信息不負(fù)責(zé)處理。第三條，貨款的確認(rèn)、對(duì)賬、支付。（一）雙方同意按甲方確定的產(chǎn)品發(fā)貨折扣（甲方每次的發(fā)貨折扣標(biāo)注在隨貨發(fā)運(yùn)的出庫(kù)單上）進(jìn)行貨款結(jié)算。貨款結(jié)算的憑證為甲方的出庫(kù)單據(jù)，貨款的計(jì)算方法為出庫(kù)碼洋乘以發(fā)貨折扣......（三）賬款結(jié)算及支付。1.甲乙雙方業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人每季度（每三個(gè)月，從第一次發(fā)貨起算）必須核對(duì)往來賬目，乙方應(yīng)在對(duì)賬單上加蓋公章簽字確認(rèn)，如乙方怠于對(duì)賬，則以甲方發(fā)貨的金額為準(zhǔn)，并出具告知函。乙方的欠款上限為伍拾萬元（以甲方數(shù)據(jù)為準(zhǔn)）。超過欠款上限，甲方有權(quán)停止發(fā)貨......（四）乙方應(yīng)按本合同約定的時(shí)間和比例向甲方支付貨款，有關(guān)貨款支付的相關(guān)約定如下：（1）零售批銷類圖書的支付方式為：3個(gè)月內(nèi)實(shí)銷實(shí)結(jié)，以甲方發(fā)貨清單時(shí)間為準(zhǔn)......第五條，違約責(zé)任......（二）乙方承諾按合同約定支付貨款，不以任何理由拖欠甲方的貨款。如乙方延遲支付貨款，乙方每拖延一日按應(yīng)付貨款總額萬分之五向甲方支付延遲履行違約金，且甲方有權(quán)取消乙方銷售資格或消減額度......（四）如果在本合同履行中，因一方違約產(chǎn)生爭(zhēng)議，違約方除按照合同承擔(dān)責(zé)任外，還需承擔(dān)守約方處理糾紛產(chǎn)生的交通費(fèi)、律師代理費(fèi)等...... 上述合同簽訂后，重大出版社陸續(xù)通過物流向杰城公司發(fā)送圖書，2019年1月至2019年9月27日期間，累計(jì)向杰城公司交付圖書的總金額為216010.43元。杰城公司于2019年4月25日向重大出版社支付圖書款39899.50元，于2019年5月27日向重大出版社退貨1329.20元，于2019年12月31日向重大出版社支付圖書款20000元。 2020年5月7日，重大出版社與北京盈科（重慶）律師事務(wù)所簽訂了民事委托代理合同，合同約定重大出版社就案涉糾紛委托該律師事務(wù)所提供法律服務(wù)，重大出版社支付前期律師代理費(fèi)5000元。2020年5月26日，重大出版社向北京盈科（重慶）律師事務(wù)所轉(zhuǎn)賬支付了律師代理費(fèi)5000元。北京盈科（重慶）律師事務(wù)所向重大出版社開具了增值稅專用發(fā)票一張，金額共計(jì)5000元。 一審審理中，杰城公司認(rèn)可其在2019年1月1日之后向重大出版社采購(gòu)的圖書共計(jì)216010.43元，但其認(rèn)為應(yīng)抵扣其已給付的貨款59899.50元及退書款24998.03元，對(duì)此，重大出版社認(rèn)可其于2019年1月1日之后向杰城公司所供圖書，杰城公司確退貨1329.20元，但其認(rèn)為杰城公司主張的2019年3月28日所退共計(jì)23668.83元的退貨系2019年1月1日前的退貨金額，其已經(jīng)在起訴金額中予以了抵扣。 重大出版社舉示了該公司員工與杰城公司的員工陳為銘于2019年7月4日的ＱＱ聊天記錄，內(nèi)容為：2019年7月4日，昵稱為“重大社柏志成”的ＱＱ用戶詢問昵稱為“杰城陳為銘”的ＱＱ用戶：“哥們你們?nèi)C有電子版的不”“發(fā)一個(gè)給我”“合同需要”；昵稱為“杰城陳為銘”的ＱＱ用戶回復(fù)到：“今天回老師明天給你”，以證明案涉《銷售合同》簽訂于2019年6月后，經(jīng)庭審質(zhì)證，杰城公司對(duì)重大出版社舉示的ＱＱ聊天記錄的真實(shí)性不予認(rèn)可。對(duì)于重大出版社主張的案涉《銷售合同》的簽訂時(shí)間，杰城公司既不承認(rèn)也不否認(rèn)，經(jīng)一審法院說明并詢問，杰城公司至今仍未表示肯定或者否定的。 一審法院認(rèn)為，重大出版社與杰城公司簽訂的《銷售合同》，系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效。雙方均應(yīng)按約履行各自的權(quán)利義務(wù)，重大出版社完成供貨之后，杰城公司應(yīng)當(dāng)按約付款。本案中，雙方在案涉《銷售合同》第一條第（三）款約定“雙方同意，截至2019年1月1日止乙方（即杰城公司）累計(jì)拖欠甲方（即重大出版社）的累計(jì)貨款共計(jì)374386.55元，此欠款與本合同項(xiàng)下產(chǎn)生的乙方的欠款合并計(jì)算”，可以認(rèn)定杰城公司尚欠重大出版社截止2019年1月1日前應(yīng)付貨款374386.55元，另外，重大出版社與杰城公司在一審中共同確認(rèn)2019年1月至9月期間，重大出版社累計(jì)向杰城公司發(fā)貨216010.43元，杰城公司向重大出版社支付該批次貨物貨款59899.50元的事實(shí)，重大出版社還認(rèn)可在該批次貨物中杰城公司退貨1329.20元，故杰城公司尚應(yīng)向重大出版社支付2019年1月1日之后的貨款為154781.73元（216010.43元-59899.50元-1329.20元），雙方約定的付款期限已經(jīng)屆滿，杰城公司還應(yīng)支付重大出版社貨款共計(jì)529168.28元（374386.55元＋154781.73元）。案涉《銷售合同》約定：“如果在本合同履行中，因一方違約產(chǎn)生爭(zhēng)議，違約方除按照合同承擔(dān)責(zé)任外，還需承擔(dān)守約方處理糾紛所產(chǎn)生的交通費(fèi)、律師代理費(fèi)等”，重大出版社據(jù)此要求杰城公司承擔(dān)律師費(fèi)5000元符合雙方的約定，一審法院予以支持。 關(guān)于杰城公司不認(rèn)可其欠付重大出版社2019年1月1日前貨款374386.55元的問題。一審法院認(rèn)為，雙方于2017年簽訂《重慶大學(xué)出版社有限公司圖書銷售合同》，該合同有效期限自2017年1月1日起至2018年12月31日止。雙方于2019年簽訂的《銷售合同》有效期自2019年1月1日起2020年12月31日止。對(duì)于2019年1月1日前的貨款，雖無對(duì)賬單予以確認(rèn)，但雙方在2019年簽訂的《銷售合同》中對(duì)該筆應(yīng)付貨款有明確的結(jié)算，杰城公司對(duì)此亦未提供相反證據(jù)證明該結(jié)算不屬實(shí)，故重大出版社依據(jù)案涉《銷售合同》在本案中主張杰城公司尚欠其2019年1月1日前貨款374386.55元，有事實(shí)依據(jù)，該院予以支持，杰城公司的該項(xiàng)抗辯，理據(jù)不足，該院不予采信。 至于杰城公司主張2019年3月28日后退貨23668.83元的問題。本案中，杰城公司主張?jiān)撆素浵抵卮蟪霭嫔缭?019年1月1日之后向其所供貨物產(chǎn)生的退貨，并進(jìn)而主張從應(yīng)付貨款216010.43元中抵扣，重大出版社則認(rèn)為該部分退貨系其在2019年1月1日之前向杰城公司所供貨物產(chǎn)生的退貨，雙方在簽訂于2019年6月后的案涉《銷售合同》中已經(jīng)結(jié)算即杰城公司尚應(yīng)向其支付2019年1月1日之前的貨款374386.55元。一審法院認(rèn)為，本案中，重大出版社主張案涉《銷售合同》簽訂于2019年6月之后，杰城公司對(duì)此既不承認(rèn)也不否認(rèn)，經(jīng)一審法院說明并詢問，杰城公司至今仍未表示肯定或者否定的，故對(duì)于重大出版社陳述案涉《銷售合同》簽訂于2019年6月之后，該院予以采信。案涉該批退貨發(fā)生在2019年3月28日，在該批退貨發(fā)生時(shí)，重大出版社向杰城公司所供應(yīng)的貨物既有2019年1月1日前供應(yīng)的貨物，也有2019年1月1日之后供應(yīng)的貨物。雖然案涉銷售合同對(duì)雙方在2019年1月1日前買賣貨物所產(chǎn)生的貨款進(jìn)行了結(jié)算，但是案涉銷售合同系于該批退貨發(fā)生后簽訂，因此，在案涉該批退貨發(fā)生時(shí)，雙方實(shí)際對(duì)2019年1月1日之前的退貨尚未結(jié)算，案涉該批退貨既有可能系重大出版社于2019年1月1日前向杰城公司所供貨物產(chǎn)生的退貨，也有可能系重大出版社于2019年1月1日后向杰城公司所供貨物產(chǎn)生的退貨?，F(xiàn)杰城公司主張?jiān)撆素浵抵卮蟪霭嫔缭?019年1月1日之后向其所供貨物產(chǎn)生的退貨，并進(jìn)而主張從應(yīng)付貨款216010.43元中抵扣，杰城公司對(duì)此負(fù)有舉證證明責(zé)任，杰城公司至今未能舉示相應(yīng)的證據(jù)證明其主張，杰城公司應(yīng)自行承擔(dān)不利的后果，故對(duì)杰城公司的該項(xiàng)抗辯，一審法院不予采信。 關(guān)于重大出版社要求杰城公司承擔(dān)違約金的問題。本案中，杰城公司未按約付清貨款，已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)按約承擔(dān)遲延履行違約金。根據(jù)案涉《銷售合同》的約定，杰城公司應(yīng)于重大出版社發(fā)貨后3個(gè)月內(nèi)向重大出版社實(shí)銷實(shí)結(jié)貨款，若遲延支付貨款，每拖欠一日按應(yīng)付貨款總額萬分之五向重大出版社支付延遲履行違約金，杰城公司至今未向重大出版社付清貨款，故杰城公司應(yīng)當(dāng)支付遲延履行違約金。本案中，對(duì)于重大出版社于2019年1月1日前向杰城公司供應(yīng)貨物的貨款，重大出版社同意在2019年1月1日起，推后3個(gè)月計(jì)算遲延履行違約金，對(duì)于重大出版社于2019年1月1日后向杰城公司供應(yīng)貨物的貨款，重大出版社同意從該批次貨物最后一次發(fā)貨時(shí)間即2019年9月27日起，推后三個(gè)月開始計(jì)算，故根據(jù)合同約定以及重大出版社的陳述，該違約金應(yīng)以貨款本金374386.55元為基數(shù)，按每日萬分之五的標(biāo)準(zhǔn)，從2019年4月2日起計(jì)算至付清之日止；以貨款本金154781.73元為基數(shù)，按每日萬分之五，從2019年12月28日起計(jì)算至付清之日止，對(duì)于重大出版社超出上述部分的主張，一審法院不予支持。杰城公司認(rèn)為雙方約定的違約金過高，要求一審法院依法予以減少，該院認(rèn)為，認(rèn)定約定違約金是否過高，應(yīng)當(dāng)以因違約造成的實(shí)際損失為基礎(chǔ)進(jìn)行判斷，主張違約金過高的違約方應(yīng)當(dāng)對(duì)違約金是否過高承擔(dān)舉證責(zé)任，本案中，杰城公司并未就此提供證據(jù)證明，同時(shí)，若以資金占用損失加以衡量，合同約定的違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)并未過分高于違約損失。因此，杰城公司的該項(xiàng)主張，缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，一審法院不予支持。 至于杰城公司抗辯重大出版社主張的欠款系基于兩份不同合同產(chǎn)生，應(yīng)分別訴訟的問題。一審法院認(rèn)為，雖然重大出版社主張374386.55元貨款系基于雙方2017年簽訂的《重慶大學(xué)出版社有限公司圖書銷售合同》，但雙方通過2019年簽訂的《銷售合同》對(duì)2019年1月1日之前的貨款進(jìn)行了結(jié)算，并明確約定“此欠款與本合同（即《銷售合同》）項(xiàng)下產(chǎn)生的乙方的欠款合并計(jì)算”，故重大出版社基于《銷售合同》提起本案訴訟并主張兩筆貨款，并無不妥，杰城公司的該項(xiàng)抗辯，沒有事實(shí)依據(jù)，一審法院不予采納。 據(jù)此，一審法院依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第一百零七條、第一百一十四條、第一百三十條、第一百五十九條、第一百六十一條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第九十條、第一百零八條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條規(guī)定，判決：“一、被告福州杰城圖書有限公司于本判決發(fā)生法律效力后立即向原告重慶大學(xué)出版社有限公司支付貨款529168.28元及遲延履行違約金（該違約金以貨款本金374386.55元為基數(shù)，按每日萬分之五，從2019年4月2日起計(jì)算至付清之日止；以貨款本金154781.73元為基數(shù)，按每日萬分之五，從2019年12月28日起計(jì)算至付清之日止）；二、被告福州杰城圖書有限公司于本判決發(fā)生法律效力后立即向原告重慶大學(xué)出版社有限公司支付律師費(fèi)5000元；三、駁回原告重慶大學(xué)出版社有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)10074.30元，減半收取5037.15元（原告重慶大學(xué)出版社有限公司已預(yù)交），由被告福州杰城圖書有限公司負(fù)擔(dān)”。 二審中當(dāng)事人未提交新證據(jù)。 本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)9141.68元，由福州杰城圖書有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)李菊霞 審判員趙青 審判員羅太平 二〇二一年四月一日 法官助理閻海峰 書記員趙洋

2021-05-14