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上訴人羅娟因與被上訴人中燁國(guó)際建工集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱：中燁公司）合同糾紛一案，不服四川省仁壽縣人民法院（2020）川1421民初3586號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月25日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

羅娟上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，依法支持一審的全部訴訟請(qǐng)求，一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由：上訴人與被上訴人合意訂立的《承諾書》《關(guān)于申請(qǐng)成立分公司、辦事處的相關(guān)事宜告知書》等協(xié)議可以看出，上訴人與被上訴人之間，沒(méi)有產(chǎn)權(quán)關(guān)系、沒(méi)有勞動(dòng)關(guān)系、沒(méi)有財(cái)務(wù)關(guān)系。上訴人對(duì)經(jīng)營(yíng)重慶分公司是自籌資金，自行組織施工，自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧，被上訴人只收取管理費(fèi)，不參與工程施工、管理、不承擔(dān)工程技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)任。上訴人實(shí)際是借用被上訴人的資質(zhì)、公章等方式承攬工程項(xiàng)目，上訴人作為自然人，不具備建筑施工行業(yè)應(yīng)具有的相應(yīng)資質(zhì)，上訴人與被上訴人之間實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)合同關(guān)系。被上訴人采取設(shè)立重慶分公司的方式，將建筑企業(yè)資質(zhì)出借給上訴人，并從中牟取非法利益，實(shí)則是以合法形式掩蓋非法目的。依照《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條、《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第一款第三項(xiàng)、第五項(xiàng)的規(guī)定，《承諾書》《告知書》應(yīng)屬無(wú)效。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十六條的規(guī)定，被上訴人收取的上訴人成立、經(jīng)營(yíng)分公司保證金150000元應(yīng)予退還，并應(yīng)支付資金利息。 中燁公司辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚適用法律正確，程序合法，應(yīng)予維持。上訴人的上訴請(qǐng)求缺乏事實(shí)法律依據(jù)不能成立，請(qǐng)求駁回上訴人的上訴維持原判。1、上訴人認(rèn)為雙方訂立的承諾書、告知書屬于無(wú)效合同，雙方之間就成立分公司簽訂的承諾書是雙方真實(shí)意思表示，上訴人不管在一審還是二審都是認(rèn)可的。2、成立分公司是不違反法律規(guī)定，上訴人也是認(rèn)可的，上訴人稱成立分公司是為了掛靠被上訴人進(jìn)行經(jīng)營(yíng)是缺乏事實(shí)依據(jù)的。本案中雙方達(dá)成了成立分公司的合議，最終也進(jìn)行了公司注冊(cè)，在法律上的形式要件是符合規(guī)定的。所以雙方就成立分公司簽訂的承諾書和告知書是雙方真實(shí)意思表示，是合法有效的。我這里有兩份判例（2017）川1421民初84號(hào)、（2017）川14民終1040號(hào)案中，對(duì)于成立分公司的承諾書、告知書各方當(dāng)事人都是認(rèn)可的，也是經(jīng)過(guò)兩級(jí)法院判決予以認(rèn)定了的。3、關(guān)于上訴人第二項(xiàng)上訴請(qǐng)求，既然承諾書和告知書是合法有效的，雙方就應(yīng)該履行雙方之間的承諾和義務(wù)，所以上訴人的該項(xiàng)上訴請(qǐng)求更不應(yīng)得到支持。綜上，請(qǐng)求駁回維持原判。 羅娟一審訴訟請(qǐng)求：1、判令被告立即返還保證金150000元并支付資金占用利息（利息以保證金150000元為基數(shù)，按全國(guó)銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率，從起訴之日起計(jì)算至付清保證金之日止）；2、被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。 一審認(rèn)定事實(shí)如下：四川路曦建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱：路曦公司）于2017年7月19日更名為中燁國(guó)際建工有限公司。路曦公司于2015年1月15日設(shè)立重慶分公司，于2017年9月30日注銷分公司。 2015年3月24日，羅娟向路曦公司出具《承諾書》，載明：“四川路曦建設(shè)有限公司：為方便業(yè)務(wù)的開展，特申請(qǐng)開設(shè)重慶分公司。現(xiàn)承諾：凡涉及該項(xiàng)目部引發(fā)的事件，產(chǎn)生的責(zé)任，造成公司的損失均由我本人承擔(dān)。包括本項(xiàng)目涉及的各種稅費(fèi)，接受紀(jì)委、發(fā)改委、報(bào)監(jiān)委、建設(shè)局、安監(jiān)局、工商、稅務(wù)等部門檢查產(chǎn)生的費(fèi)用，及時(shí)支付民工工資及其他工作人員的各種待遇，按時(shí)結(jié)付該項(xiàng)目產(chǎn)生的債務(wù)，按時(shí)向公司繳納管理費(fèi)，并承諾該項(xiàng)目引發(fā)的訴訟概由公司安排處理，費(fèi)用由我本人承擔(dān)。承諾人：羅娟。2015年3月24日。”同日，路曦公司向羅娟出具《關(guān)于申請(qǐng)成立分公司、辦事處的相關(guān)事宜告知書》（以下簡(jiǎn)稱《告知書》），載明：“被告知人：羅娟。……申請(qǐng)成立辦事處、分公司負(fù)責(zé)人應(yīng)具備以下條件：……一、成立分公司、辦事處的必要條件：3.……成立需交納保證金，在全國(guó)各省市內(nèi)、州、縣分公司交納30萬(wàn)元整，省級(jí)分公司交納50萬(wàn)元整。……六、分公司、辦事處的撤銷：……1.確認(rèn)分公司保證金不計(jì)利息，退還時(shí)間是在經(jīng)營(yíng)期間未完成的所有工程竣工并領(lǐng)取質(zhì)保金后（即總公司的服務(wù)完全終止）方可退還。……”2015年4月15日，羅娟向路曦公司交納保證金150000元。2016年4月14日，羅娟再次向路曦公司出具《承諾書》，路曦公司也同時(shí)向羅娟出具《告知書》。 另查明，中燁國(guó)際建工有限公司重慶分公司注銷后，羅娟以中燁公司名義繼續(xù)承接工程項(xiàng)目。其中于2019年1月8日與重慶市長(zhǎng)壽農(nóng)村投資發(fā)展有限公司之間簽訂《合同協(xié)議》及《補(bǔ)充合同》，約定承建的長(zhǎng)壽區(qū)省道Ｓ413全家啞口至云集段改建工程。庭審中，羅娟認(rèn)可該工程前期由其承建施工，后由中燁公司接手管理繼續(xù)施工。 一審認(rèn)為，本案系羅娟依照《承諾書》和《告知書》約定向路曦公司交納保證金150000元后，雙方內(nèi)部因退還保證金問(wèn)題引發(fā)的糾紛。雙方之間的《承諾書》和《告知書》雖涉及成立分公司后承包建設(shè)工程，但也僅是對(duì)承包工程過(guò)程中雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行的內(nèi)部約定，未涉及分包或轉(zhuǎn)包事項(xiàng)，該內(nèi)部約定僅針對(duì)雙方，對(duì)第三人無(wú)約束力。《承諾書》和《告知書》是雙方真實(shí)意思的表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，亦不存在《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條規(guī)定的導(dǎo)致合同無(wú)效的其他情形。同時(shí)，《告知書》約定“確認(rèn)分公司保證金不計(jì)利息，退還時(shí)間是在經(jīng)營(yíng)期間未完成的所有工程竣工并領(lǐng)取質(zhì)保金后（即總公司的服務(wù)完全終止）方可退還”，羅娟對(duì)于其經(jīng)營(yíng)期間的部分工程項(xiàng)目尚未完工的事實(shí)予以認(rèn)可，故雙方約定退還保證金的條件尚未成就，在此情況下，羅娟要求被告退還保證金并支付資金占用利息，無(wú)事實(shí)及法律依據(jù)，一審不予支持。遂依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條第一款、六十條第一款，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決：駁回原告羅娟的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)減半收取計(jì)1650元，由原告羅娟負(fù)擔(dān)。 二審中雙方均未提交新的證據(jù)。 二審經(jīng)審理查明的事實(shí)與一審認(rèn)定事實(shí)一致，本院依法予以確認(rèn)

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)3300元，由上訴人羅娟負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)王敏 審判員王美福 審判員辛利平 二〇二一年四月九日 書記員李龍宇

2021-05-14