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上訴人湖南省城市建筑集團有限公司（以下簡稱城建公司）因與被上訴人湖南煜昊文化傳播有限公司（以下簡稱煜昊公司）承攬合同糾紛一案，不服湖南省長沙市岳麓區(qū)人民法院（2020）湘0104民初8480號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月6日立案后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

城建公司上訴請求：1、撤銷一審判決第二項；2、依法改判；3、煜昊公司承擔本案一、二審訴訟費等費用。事實與理由：1、一審判決認為城建公司沒有提供證據(jù)證明城建公司有解除權(quán)錯誤，城建公司認為，因為煜昊公司的根本違約，城建公司具有法定解除權(quán)。2、城建公司已經(jīng)提供證據(jù)證明煜昊公司承攬的產(chǎn)品不符合約定，并且明確約定了違約責任，無論城建公司是否有法定解除權(quán)，城建公司要求煜昊公司承擔違約責任的訴求應當予以支持。 煜昊公司辯稱：1、本案訴爭的項目已經(jīng)實際完工，并且已經(jīng)投入使用，一直沒有根據(jù)合同的約定支付欠款，是城建公司違約在先。2、本案訴爭項目的湖南省美術(shù)館在2019年9月28日已經(jīng)正式開始營業(yè)，本案訴爭的標的廣告標識一直在實際使用，發(fā)包方也并沒有明確責令整改，沒有正式的竣工驗收，也沒有任何文件證明城建公司拆除過。本案訴爭的項目合同已經(jīng)履行完畢，不存在行使解除權(quán)的問題。3、城建公司主張違約賠償，在合同的約定中，在實際履行過程中，城建公司沒有事實依據(jù)和法律依據(jù)可以向煜昊公司主張賠償。 煜昊公司向一審法院起訴請求：1、城建公司向煜昊公司支付欠款169175.94元；2、城建公司承擔該案訴訟費用。 城建公司向一審法院反訴請求：1、確認雙方合同關(guān)系已解除；2、煜昊公司退還己支付款項75177.75元；3、煜昊公司支付因其違約造成的城建公司重做和拆除的損失共計219675.54元；4、煜昊公司承擔律師費30000元；5、煜昊公司承擔該案訴訟費。 一審法院認定事實：2019年6月25日，煜昊公司（供應方、乙方）與城建公司（采購方、甲方）簽訂《廣告制作安裝合同》，約定：雙方就湖南美術(shù)館及文藝之家室外景觀工程所需指示牌的采購事宜，簽訂本合同，合同暫定總金額251777.56元，此單價為含增值稅價（稅率6%），包括但不限于材料貨款、裝卸車費和運輸費以及交貨前可能發(fā)生的各項風險費用負擔等全部費用。最終結(jié)算數(shù)量以甲方書面確認的實際驗收合格量為準。第一條產(chǎn)品名稱、規(guī)格型號、數(shù)量、合同價格本合同采用固定綜合單價，包括但不限于材料費、倉儲費、運輸費、裝卸費、管理費、服務費、保險費、利潤、風險、稅金等全部費用。本合約所提供的產(chǎn)品根據(jù)甲方提供的設計圖紙（見附件）為標準進行制作，如果中途設計變動而導致的所有成本由甲方承擔，因此而產(chǎn)生的工期延誤，乙方不承擔責任。產(chǎn)品價格如須調(diào)整，必須經(jīng)雙方協(xié)商，在雙方未達成協(xié)議前或雙方不能達成新的協(xié)議，仍應按本合同確定的價格執(zhí)行。如乙方因價格問題導致交貨時間不符合合同規(guī)定，按本合同違約條款處理。第二條技術(shù)標準和質(zhì)量要求ｌ、本合同中約定的產(chǎn)品必須符合國家和行業(yè)相關(guān)的最新標準以及與甲方工程相關(guān)的設計、合同、施工及驗收規(guī)范的要求。乙方所提供的產(chǎn)品質(zhì)量必須滿足甲方為保證工程質(zhì)量而對質(zhì)量、服務等提出的各種進一步要求，并以之為依據(jù)出具詳盡的服務承諾。第三條產(chǎn)品包裝、運輸、交貨方式和交貨日期7、交貨方式：甲方指定蔣谷民負責簽字驗收并加蓋項目公章，甲方如變更驗收簽字人，應在交貨前書面通知乙方，此通知書作為本合同的補充條款，非經(jīng)甲方指定人員簽字的貨單，甲方不予結(jié)算。8、交貨日期：以甲方確定設計稿后20個工作日（如需制作樣品，以確定樣品后為準），產(chǎn)品實際運送到合同指定地點且甲方指定負責人簽字驗收并加蓋項目公章的日期為乙方的實際交貨日期。第四條產(chǎn)品的付款2、甲方支付乙方每一筆貨款前，乙方必須向甲方提供雙方確認數(shù)額的等額增值稅專用發(fā)票并加蓋乙方公司的發(fā)票專用章后，甲方支付該批次貨款。5、結(jié)算方式：5.1合同簽訂后，甲方向乙方支付合同總金額的10%作為預付款就25177.75元。乙方收到工程款后開始制作、加工。5.2材料運送到安裝現(xiàn)場完工后，甲方向乙方支付合同總余額的40%的工程款計100711.01元。5.3、工程安裝完工后，經(jīng)甲方驗收合格，在2019年7月31日之前甲方向乙方支付本合同支付合同總金額的40%的工程款計100711.01元。5.4、其余10%作為質(zhì)保金計25ｌ77.75元。質(zhì)保金自竣工驗收合格之日起滿一年且無質(zhì)量問題十日內(nèi)一次性付清。6、甲方工程款項沒有按合同約定時間到位之前，乙方所生產(chǎn)制作安裝的產(chǎn)品所有權(quán)仍然屬于乙方，乙方保留拆除運回的權(quán)利。第五條產(chǎn)品驗收1、質(zhì)量驗收：乙方提供的所有產(chǎn)品均根據(jù)甲方的設計圖紙進行生產(chǎn)，甲方根據(jù)設計圖紙進行驗收，甲方不得以設計圖紙外的任何添加為由延遲或者提高驗收標準及要求；甲方在對乙方所提交的材料進行初步驗收之后，可以根據(jù)具體的材料質(zhì)量要求，另行指定具有法定資質(zhì)的專業(yè)機構(gòu)對材料質(zhì)量進行驗收，乙方必須派人協(xié)助甲方對其所提供的材料質(zhì)量進行驗收，若乙方未派人參與產(chǎn)品質(zhì)量驗收，甲方有權(quán)單方進行產(chǎn)品質(zhì)量驗收，驗收結(jié)果對乙方具有法律約束力。2、乙方收到甲方通過傳真、郵件、電話等方式的反饋后，應于6個小時內(nèi)以郵件、傳真、微信信息或書面形式對甲方的反饋進行回復，并在24日內(nèi)將存在質(zhì)量問題的產(chǎn)品按同等數(shù)量替換為合格產(chǎn)品或采取其他補救措施，同時承擔由此發(fā)生的費用，否則，即視同乙方默認甲方的處理意見，處理費用由乙方承擔。甲方對乙方未在規(guī)定期限內(nèi)取回存在質(zhì)量問題的產(chǎn)品不負保管責任。3、經(jīng)甲方檢驗通過之后發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品的規(guī)格、質(zhì)量等級與要求不符的情況，乙方仍應承擔重新采購貨物的費用支出及因此造成的甲方及工程損失的全部責任（包括但不限于甲方因此支付的律師費、訴訟費、執(zhí)行費等）。第六條質(zhì)量保證與質(zhì)保期1、乙方必須保證提供的產(chǎn)品是全新的，并完全符合合同規(guī)定的質(zhì)量、規(guī)格和性能的要求。保證產(chǎn)品在其使用壽命內(nèi)應有符合合同約定的性能，因產(chǎn)品的質(zhì)量問題造成的所有責任與損失都由乙方承擔。2、本合同產(chǎn)品的質(zhì)保期為1年，自產(chǎn)品使用部位工程驗收合格之日起。合同簽訂后，煜昊公司即對指示牌進行制作、加工、安裝，城建公司向煜昊公司支付工程款75177.75元。該工程安裝完工后，未經(jīng)城建公司驗收合格，雙方亦未進行最終結(jié)算。煜昊公司向城建公司開具167999.4元（含稅）的發(fā)票。湖南省美術(shù)館于2019年9月28日對外開放。2019年12月20日，城建公司向煜昊公司出具函件，稱：“我方根據(jù)與貴司簽訂的采購合同及貴司供給的指示牌現(xiàn)場檢驗之后，提出以下幾個要求：一、關(guān)于材料：根據(jù)合同約定，指示牌材料為1.5ｍｍ厚304不銹鋼，表面為白色烤漆，經(jīng)我方現(xiàn)場驗收人員檢驗后發(fā)現(xiàn)問題如下：1）實際到貨材料不足1.5ｍｍ。2）部分指示牌材料不是304不銹鋼。3）部分指示牌圖案印刷錯誤。故我方驗收人員拒絕驗收，請貴公司更換材料后再申請驗收。二、關(guān)于安裝時間：由于貴公司安裝時間嚴重滯后，導致我方未能按照約定竣工驗收。工期延誤的一切后果及損失由貴公司一并承擔。就以上問題，請貴公司盡快指派專人與我公司的收貨人員協(xié)商解決問題。”2020年3月20日，湖南省文學藝術(shù)聯(lián)合會委托湖南中大檢測技術(shù)集團有限公司對湖南美術(shù)館及文藝家之家室外景觀工程道路標識標牌樣品作出Ｂ2020-Ｃ1-006《檢測報告》，檢測結(jié)論為：所檢測項目中Ｃ、Ｃｒ、Ｎｉ不符合標準《不銹鋼和耐熱鋼牌號及化學成分》（ＧＢ／Ｔ20878-2007）中06Ｃｒ19Ｎｉｌ0要求。2020年3月25日，城建公司向湖南野礦律師事務所發(fā)出《回復函》，稱：“我司與湖南煜昊文化傳播有限公司簽訂的《廣告制作安裝合同》第三條第7對材料驗收及結(jié)算認可有明文約定，合同不是雙方的結(jié)算價，請貴方提供合同約定的雙方認量依據(jù)以確認合同結(jié)算總價，明確我方的欠款金額。我司與湖南煜昊文化傳播有限公司簽訂的《廣告制作安裝合同》第五條對產(chǎn)品驗收及質(zhì)量定責有明文約定，而現(xiàn)項目業(yè)主、代建、監(jiān)理均對乙方產(chǎn)品提出質(zhì)量質(zhì)疑，而我方在業(yè)主、代建、監(jiān)理（電話及微信通知乙方多次，乙方未到場，可提供電話及微信記錄及訊息）三方見證之下對乙方提供的產(chǎn)品進行了見證取樣，委托湖南中大檢測技術(shù)集團有限公司對乙方材料進行了檢查，其檢測報告證實產(chǎn)品確實存在嚴重質(zhì)量問題（檢測報告附后）。我方《廣告制作安裝合同》第五條第2約定，通知乙方對質(zhì)量不合格的產(chǎn)品進行更換，乙方均不到場，發(fā)函也不接受，我方以口頭、電話、微信、文件多次催促，乙方均未到場（可提供微信記錄截圖及語音、代建及監(jiān)理也可證明）。我方《廣告制作安裝合同》第六條第1約定：因產(chǎn)品的質(zhì)量問題造成的所有責任與損失都有乙方承擔；其第六條第3約定：發(fā)生因乙方原因造成產(chǎn)品的替換事故，乙方須向甲方支付違約金1000元／次，違約金不足以彌補甲方損失的，甲方有權(quán)向乙方追償全部損失。鑒于以上：我方認為乙方嚴重違背合約精神，給我方提供了不符合設計要求、不符合工程質(zhì)量要求、不符合國家強制性標準的產(chǎn)品，給我方在項目驗收、審計、結(jié)算、移交等環(huán)節(jié)造成了嚴重的影響（監(jiān)理單位工作聯(lián)系單附后）。請乙方主動與業(yè)主、代建、監(jiān)理聯(lián)系，協(xié)商產(chǎn)品的更換及完成相關(guān)的補救工作措施，否則由此對我方產(chǎn)生的影響，我方將按照與湖南煜昊文化傳播有限公司簽訂的《廣告制作安裝合同》進行追責，因為乙方產(chǎn)品質(zhì)量問題造成我方項目審計、結(jié)算損失的，由乙方承擔我方全部的損失。我方《廣告制作安裝合同》第四條第6約定，甲方工程款項沒有按合同約定時間到位之前，乙方所生產(chǎn)及制作安裝的產(chǎn)品所有權(quán)仍然屬于乙方，乙方保留拆除運回的權(quán)利。但乙方主動整改、主動采取補救措施的，我方承諾我方將按照項目最終審計報告及定案表，結(jié)合乙方《廣告制作安裝合同》其原合同約定的結(jié)算部分全額支付給乙方（乙方稅費自理）。”2020年5月29日，城建公司向煜昊公司發(fā)出《解除合同通知書》，稱：“我公司與你公司于2019年6月25日訂立《廣告制作安裝合同》。貴司來按照合同約定的質(zhì)量標準提供產(chǎn)品，我司就質(zhì)量問題多次與貴司溝通，并邀請貴司對產(chǎn)品質(zhì)量共同檢驗，貴司均不予配合，我方依據(jù)合同的約定，在代建，監(jiān)理多方見證下，聘請專業(yè)鑒定機構(gòu)對貴司材料進行了檢測（檢測報告附后），證實貴司產(chǎn)品存在嚴重質(zhì)量問題，不符合雙方合同約定。我司于2020年3月25日致函貴司，希望貴司能進行整改、采取補救措施，貴司仍然未作任何回應。依據(jù)雙方訂立的合同第二條、第五條、第六條、第七條第一款第二項、第八條相關(guān)規(guī)定，我公司特向你公司通知如下：由于你公司交付的產(chǎn)品質(zhì)量存在上述嚴重問題，我公司特依合同約定通知你公司解除合同。同時，我公司將保留進一步追究你公司違約責任的權(quán)利。”該《解除合同通知書》于2020年6月4日到達煜昊公司處。城建公司為本次訴訟花費律師費30000元。 上述事實，有廣告制作安裝合同、發(fā)票、湖南省美術(shù)館開放時間截圖、微信截屏工作聯(lián)系函、檢測報告、律師回復函及當事人陳述等證據(jù)予以證明，該院經(jīng)審查予以認定。 一審法院認為，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條規(guī)定：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。”《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果。”第一，關(guān)于本訴。煜昊公司主張城建公司支付欠款169175.94元，但煜昊公司與城建公司簽訂的《廣告制作安裝合同》約定湖南美術(shù)館及文藝之家室外景觀工程所需指示牌合同暫定總金額251777.56元，最終結(jié)算數(shù)量以城建公司書面確認的實際驗收合格量為準，而煜昊公司并未提交證據(jù)證明該指示牌制作、加工、安裝工程經(jīng)城建公司驗收合格，雙方亦未進行最終結(jié)算，故對于煜昊公司主張城建公司支付欠款169175.94元的訴訟請求，證據(jù)不足，該院不予支持。關(guān)于反訴，城建公司主張確認雙方合同關(guān)系已解除，城建公司盡管于2020年5月29日向煜昊公司發(fā)出《解除合同通知書》，該《解除合同通知書》于2020年6月4日到達煜昊公司處，但城建公司提供的證據(jù)不足以證明其有合同約定的解除權(quán)，亦不足以證明其有法定的解除權(quán)，且案涉指示牌制作、加工、安裝工程已實際完工，故《解除合同通知書》對煜昊公司不發(fā)生合同解除的效果。對于城建公司主張確認雙方合同關(guān)系已解除的反訴請求，該院不予支持。對于城建公司主張煜昊公司退還己支付款項75177.75元、煜昊公司支付因其違約造成的城建公司重做和拆除的損失共計219675.54元、煜昊公司承擔律師費30000元的反訴請求，證據(jù)不足，該院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下：（一）駁回湖南煜昊文化傳播有限公司的訴訟請求；（二）駁回湖南省城市建筑集團有限公司的反訴請求。案件受理費3684元，減半收取1842元，反訴受理費3086元，共計4928元，由湖南煜昊文化傳播有限公司負擔1842元，湖南省城市建筑集團有限公司負擔3086元。 二審中，當事人沒有提交新證據(jù)。 本院二審查明的事實與一審法院查明的事實一致

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費6172元，由上訴人湖南省城市建筑集團有限公司負擔。 本判決為終審判決

審判長鄧安 審判員李建新 審判員鐘宇卓 二〇二一年二月二十五日 書記員焦傲雷

2021-04-23