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上訴人鄭恒大因與被上訴人河北舜石建設(shè)工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服山東省樂陵市人民法院（2020）魯1481民初3633號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年1月29日立案后，依法組成合議庭審理了本案。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

鄭恒大上訴請求：1、撤銷一審民事判決，依法改判支持上訴人的訴訟請求或發(fā)回重審；2、一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)和理由：一審法院認(rèn)為“原告將結(jié)算報(bào)告遞交被告后，被告對此沒有提出異議不能認(rèn)為被告對原告遞交的結(jié)算報(bào)告認(rèn)可”，系認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，對此也沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。關(guān)于工程款數(shù)額，三個(gè)標(biāo)段工程款合計(jì)31077152.06元，通過一審查明的事實(shí)，在上述所有工程款總額31077152.06元中，扣除被上訴人已付的12354678.18元和代發(fā)工資4040000元，尚欠上訴人工程款14682473.88元。按照被上訴人一審抗辯的事實(shí)，被上訴人認(rèn)可尚有491萬余元沒有給付。一審判決錯(cuò)誤，致使上訴人施工完畢且經(jīng)竣工驗(yàn)收的工程無法索要工程款，請求依法改判支持上訴人的訴訟請求或發(fā)回重審。 河北舜石建設(shè)工程有限公司辯稱，一、上訴人與被上訴人只簽訂過一份《內(nèi)部承包協(xié)議》，被上訴人與發(fā)包人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》合法有效且與上訴人無關(guān)。雙方之間從未進(jìn)行過結(jié)算，按照雙方之間簽訂的協(xié)議也無需單獨(dú)進(jìn)行結(jié)算，而是依照審定結(jié)果為基礎(chǔ)計(jì)提一定比例的管理費(fèi)。被上訴人在《核定表》上蓋章，目的是評審后確定竣工結(jié)算，并非是對上訴人的結(jié)算。被上訴人與建設(shè)單位在《建設(shè)工程施工合同》中以專用條款12.4.1明確約定以審定值作為結(jié)算結(jié)果，并非上訴人認(rèn)為的沒有約定。被上訴人除依照《內(nèi)部承包協(xié)議》向上訴人支付工程款外，還支付了1957.65萬元工資，即便按發(fā)包人結(jié)算借款2072.37萬元計(jì)算，被上訴人僅需支付1774.16萬元，已經(jīng)超付。二、一審判決是以上訴人證據(jù)不足判決駁回訴請的，上訴人的訴請得到支持的條件是其主張有明確充分的事實(shí)和法律依據(jù)。三、上訴人在上訴狀中訴稱的部分“沒有爭議的事實(shí)”與一審判決中“本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)”不符。四、上訴人主張其“實(shí)際履行的是答辯人與發(fā)包人的合同”不是事實(shí)，更沒有依據(jù)。五、上訴人主張依據(jù)《施工合同司法解釋二》第十四條，法庭應(yīng)向其釋明與其主張的已經(jīng)進(jìn)行了結(jié)算并得到被上訴人蓋章認(rèn)可互相矛盾，但該條規(guī)定不適用于本案情形。綜上，本案中《內(nèi)部承包協(xié)議》約定的是計(jì)提管理費(fèi)的承包模式，上訴人也以其行為表明接受審計(jì)結(jié)果，雙方應(yīng)付、已付款項(xiàng)清晰，被上訴人不欠付上訴人工程款，請依法駁回上訴。 鄭恒大向一審法院起訴請求：1、判令被告給付工程款16077152.06元及至起訴之日的利息1079173.32元（利息以16077152.06元為基數(shù)，自2019年3月25日按照中國人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算至2019年8月20日，共計(jì)283574.53元，自2020年8月21日起按照中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心發(fā)布的一年期貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算至起訴之日，共計(jì)795598.79元，以后利息按照中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心發(fā)布的一年期貸款市場報(bào)價(jià)利率計(jì)算至欠款本息全部付清為止）；2、訴訟費(fèi)、保全費(fèi)由被告承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2016年7月20日，河北舜石公司作為承包方分別與樂陵市化樓鎮(zhèn)人民政府、樂陵市寨頭堡鄉(xiāng)人民政府、樂陵市花園鎮(zhèn)人民政府、樂陵市孔鎮(zhèn)鎮(zhèn)人民政府作為發(fā)包方就樂陵市中小學(xué)基礎(chǔ)設(shè)施改造工程第四標(biāo)段工程施工事項(xiàng)簽訂建設(shè)工程施工合同，該合同包括合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款三部分，合同協(xié)議書部分就工程概況、合同工期、合同價(jià)格等分別進(jìn)行了約定，其中合同價(jià)格形式約定為固定單價(jià)合同（工程量按實(shí)際發(fā)生據(jù)實(shí)結(jié)算）。專用合同條款部分的12.4.1付款周期項(xiàng)約定：關(guān)于付款周期的約定：工程竣工由甲方組織的驗(yàn)收合格后付至合同價(jià)款的50%（無息），審計(jì)完成后付至審定值的70%（無息），剩余審定值的30%，于2017年7月底前按銀行貸款同期利息付滿。河北舜石公司及其法定代表人王占波與樂陵市化樓鎮(zhèn)人民政府、樂陵市寨頭堡鄉(xiāng)人民政府、樂陵市花園鎮(zhèn)人民政府、樂陵市孔鎮(zhèn)鎮(zhèn)人民政府及其法定代表人分別在該合同上蓋章確認(rèn)。2016年8月，樂陵市云紅街道辦事處、樂陵市大孫鄉(xiāng)人民政府、樂陵市西段鄉(xiāng)人民政府、樂陵市郭家街道辦事處、樂陵市胡家街道辦事處與河北舜石公司就樂陵市教育局中小學(xué)圍墻建設(shè)工程項(xiàng)目三標(biāo)段、一標(biāo)段施工項(xiàng)目簽訂政府采購合同，該合同約定簽約合同價(jià)為根據(jù)發(fā)包人選擇的圍墻類型，結(jié)算時(shí)固定綜合單價(jià)，工程量據(jù)實(shí)結(jié)算；工程進(jìn)度付款項(xiàng)約定支付方式為工程竣工由甲方組織驗(yàn)收合格后付至合同價(jià)款的50%（無息），審計(jì)完成后付至審定值的70%（無息），剩余審定值的30%于2017年7月底前付清（無息）。后部分建設(shè)單位（各鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府）又對涉案中小學(xué)基礎(chǔ)設(shè)施改造項(xiàng)目的部分工程進(jìn)行了變更，并出具了變更通知單或補(bǔ)充協(xié)議，變更了工程量和工程結(jié)算方式。2016年7月20日，河北舜石公司作為甲方與鄭恒大作為乙方簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》，該協(xié)議主要內(nèi)容為對甲方在樂陵市中標(biāo)的中小學(xué)基礎(chǔ)設(shè)施改造工程第四標(biāo)段，雙方達(dá)成協(xié)議：1.甲方提取管理費(fèi)整個(gè)結(jié)算價(jià)款的5%。其他一切費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)，乙方負(fù)責(zé)的費(fèi)用除正常施工費(fèi)用外還包括招標(biāo)服務(wù)費(fèi)等教育局需要繳納的一切費(fèi)用。甲方只負(fù)責(zé)繳納履約保證金6%，并在第一次撥款時(shí)從工程款內(nèi)全額無息退還甲方；2.甲方提取的管理費(fèi)在2017年7月那一批30%撥付工程款時(shí)一次性提取，前面70%的款項(xiàng)全部用于工程撥付給乙方；3.甲方配合乙方提供部分管理人員，但工資歸乙方負(fù)責(zé)，甲方不能從工程款中代扣；乙方按照增值稅11%繳納稅款，甲方會(huì)在撥款時(shí)扣除應(yīng)交稅費(fèi)。同時(shí)撥款時(shí)還要繳納2%所得稅。乙方不給甲方公司內(nèi)部提供任何“平賬”的票據(jù)包括材料票等。同時(shí)雙方約定，如果雙方共同努力能按照30%簡易征收，剩下的稅點(diǎn)按照各50%分成。甲方河北舜石公司及其法定代表人王占波與乙方鄭恒大分別在該內(nèi)部承包協(xié)議上蓋章、簽字確認(rèn)。2019年11月6日，河北舜石公司作為甲方與鄭恒大作為乙方出具證明一份，該證明載明：2016年河北舜石建設(shè)工程有限公司在樂陵中標(biāo)的樂陵市中小學(xué)圍墻、大門工程（一標(biāo)段）、（三標(biāo)段）工程，由鄭恒大施工，按2016年7月20日鄭恒大和王占波簽訂的樂陵市中小學(xué)基礎(chǔ)設(shè)施改造工程一期（四標(biāo)段）履行。河北舜石公司及鄭恒大分別在該證明上蓋章、簽字確認(rèn)。工程完工后，鄭恒大就樂陵市中小學(xué)圍墻大門工程一期一標(biāo)段、三標(biāo)段、四標(biāo)段工程向河北舜石公司報(bào)送三個(gè)標(biāo)段工程造價(jià)分別為5182291.37元、3831401.6元、22063459.09元。2019年3月25日，河北舜石公司以上述三個(gè)標(biāo)段工程造價(jià)提請建設(shè)部門的行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行財(cái)政評審，財(cái)政評審報(bào)告提出“原報(bào)工程量及單價(jià)偏高；存在不應(yīng)計(jì)取的項(xiàng)目”，經(jīng)審定上述三個(gè)標(biāo)段的工程造價(jià)分別為2976350.82元、2482192.99元、15265354.4元，并由樂陵市財(cái)政局出具政府投資項(xiàng)目工程竣工結(jié)算核定表，作為項(xiàng)目建設(shè)管理單位的樂陵市教育局、施工單位河北舜石公司以及項(xiàng)目實(shí)施單位樂陵市寨頭堡鄉(xiāng)人民政府、樂陵市云紅街道辦事處、樂陵市西段鄉(xiāng)人民政府以及相關(guān)項(xiàng)目建設(shè)單位、造價(jià)咨詢單位分別在該結(jié)算核定表上蓋章確認(rèn)。另查明，鄭恒大施工的涉案樂陵市中小學(xué)基礎(chǔ)設(shè)施改造工程一期一標(biāo)段、三標(biāo)段、四標(biāo)段工程已竣工交付驗(yàn)收。 一審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百七十二條第三款：“禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位”，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效”。建設(shè)工程施工合同的承包人應(yīng)具有建設(shè)施工法定資質(zhì)，本案中原告是不具有施工資質(zhì)的自然人，被告違法分包，其雙方簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》是無效合同。涉案內(nèi)部承包協(xié)議雖無效，但該工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收或已經(jīng)交付使用，應(yīng)當(dāng)參照合同約定支付工程價(jià)款。關(guān)于涉案工程能否以原告報(bào)審的工程造價(jià)作為結(jié)算依據(jù)亦或按被告抗辯的以財(cái)政評審的審定工程造價(jià)結(jié)算工程款。一審法院認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，就建設(shè)工程的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、雙方相互合作等內(nèi)容約定明確。河北舜石公司與鄭恒大簽訂的內(nèi)部承包協(xié)議并未就工程價(jià)款以財(cái)政評審結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)，也沒有約定雙方套用河北舜石公司與建設(shè)單位（各鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府等）的約定作為結(jié)算依據(jù)，其工程結(jié)算依據(jù)約定不明，且在施工過程中河北舜石公司與建設(shè)單位的工程量和結(jié)算依據(jù)均發(fā)生了重大變化。在工程完工后，原、被告雙方也應(yīng)簽訂書面合同，共同確定下施工工程量、工程結(jié)算依據(jù)亦或工程款，但雙方并未就涉案工程三個(gè)標(biāo)段的工程造價(jià)進(jìn)行工程結(jié)算，形成結(jié)算意見。河北舜石公司以鄭恒大報(bào)送的工程造價(jià)提請建設(shè)部門的行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行財(cái)政評審，并在該財(cái)政評審材料上蓋章的行為，不能認(rèn)定為河北舜石公司具有認(rèn)可鄭恒大的工程報(bào)價(jià)作為雙方結(jié)算的依據(jù)。畢竟無論是河北舜石公司向財(cái)政評審部門報(bào)送工程造價(jià)還是鄭恒大向河北舜石公司報(bào)送工程造價(jià)，該報(bào)送造價(jià)是為了建設(shè)部門的財(cái)政評審。財(cái)政評審是財(cái)政性資金投資項(xiàng)目中，財(cái)政部門對項(xiàng)目資金使用情況進(jìn)行行政監(jiān)督、行使財(cái)政職能的行政行為，財(cái)政部門對財(cái)政投資的評定審核是國家對建設(shè)單位基本建設(shè)資金的監(jiān)督管理，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力及履行。除非當(dāng)事人在合同中明確約定以審計(jì)機(jī)關(guān)作出的審計(jì)報(bào)告、財(cái)政評審機(jī)構(gòu)作出的評審結(jié)論作為工程價(jià)款結(jié)算依據(jù)，即當(dāng)事人達(dá)成了認(rèn)可并愿受財(cái)政評審結(jié)論約束的特別合意，否則不能將財(cái)政評審結(jié)論作為確定工程結(jié)算金額等款項(xiàng)的依據(jù)。因此，在雙方未就工程價(jià)款進(jìn)行約定，也未就工程結(jié)算依據(jù)進(jìn)行約定的情況下，原告主張按其報(bào)審的工程造價(jià)主張工程款，被告抗辯以財(cái)政評審的審定工程造價(jià)結(jié)算工程款，均沒有事實(shí)和法律依據(jù)，一審法院不予采信。畢竟財(cái)政評審原則上不約束送審單位以外的民事主體。原告應(yīng)就涉案工程的工程量、工程造價(jià)及結(jié)算依據(jù)進(jìn)一步舉證證明。綜上，原告以申報(bào)給建設(shè)方的初審報(bào)價(jià)向被告主張結(jié)算工程款31077152.06元無事實(shí)和法律依據(jù)，該請求一審法院不予支持。判決：駁回原告鄭恒大的訴訟請求。案件受理費(fèi)62369元、保全申請費(fèi)5000元共計(jì)67369元，由原告鄭恒大負(fù)擔(dān)。 二審中，當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)

一、撤銷山東省樂陵市人民法院（2020）魯1481民初3633號(hào)民事判決； 二、河北舜石建設(shè)工程有限公司與本判決生效之日起十日內(nèi)支付鄭恒大工程款4329220元； 三、駁回鄭恒大其他訴訟請求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。 一審案件受理費(fèi)62369元，保全申請費(fèi)5000元，由河北舜石建設(shè)工程有限公司負(fù)擔(dān)41434元，由鄭恒大負(fù)擔(dān)25935元；二審案件受理費(fèi)109895元，由河北河北舜石建設(shè)工程有限公司負(fù)擔(dān)41434元，由鄭恒大負(fù)擔(dān)68461元。 本判決為終審判決

審判長姜南 審判員王曉麗 審判員馬麗華 二〇二一年三月三十一日 法官助理郝洪麗 書記員陳美玲

2021-04-12