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原告航天晨光股份有限公司（以下簡稱晨光公司）與被告無錫市和佳電工器材有限公司（以下簡稱和佳公司）、謝鑫、江蘇鴻堯國際貿易有限公司（以下簡稱鴻堯公司）加工合同糾紛一案，本院于2018年11月30日立案后，依法適用普通程序，公開開庭進行了審理。原告晨光公司的委托訴訟代理人張金嶺、陳君，被告和佳公司、謝鑫、鴻堯公司的委托訴訟代理人儲安平到庭參加訴訟。本案現已審理終結

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原告晨光公司向本院提出訴訟請求：判令被告和佳公司向其支付損失480萬元并承擔自2017年1月1日起至實際支付之日止按照中國人民銀行同期同類貸款利率標準計算的違約金，被告謝鑫、鴻堯公司承擔連帶清償責任。事實和理由：2016年2月，其與和佳公司簽訂《2016年度電解銅加工合同》一份，約定和佳公司為其加工銅桿和銅線等，其向和佳公司支付加工費，同時和佳公司配合其進行原材料采購以及成品銷售等價格的確定，和佳公司確保其具有250元／噸的凈利潤，合同期限自2016年3月1日起至2017年4月1日止。合同簽訂后，其與和佳公司按約履行了合同義務。但由于銅價市場的變化及和佳公司工作上存在的問題，和佳公司確保其的凈利潤未能實現。經其與和佳公司對賬，截止至2016年12月31日，和佳公司愿意承擔其的損失480萬元。2016年12月29日，其與和佳公司、謝鑫、鴻堯公司達成《還款協議書》一份，約定其同意和佳公司按照雙方商定的時間分期付款，如和佳公司不能按期付款，則應承擔其主張權利產生的各項費用，同時還約定謝鑫、鴻堯公司對和佳公司的該筆債務承擔連帶擔保責任。但三被告并未按照《還款協議書》約定履行付款義務，其多次催款無果，故訴至法院。 被告和佳公司辯稱：原告晨光公司起訴的480萬元利潤損失是不存在的，2015年其與原告存在業務往來，自2016年起，實際上是原告和被告鴻堯公司之間發生業務往來，鴻堯公司的欠款700余萬元雙方已經通過訴訟調解結案，案號為（2017）蘇0115民初20523號，本案中原告提供的《還款協議書》是原告把鴻堯公司的借款協議放在一起到鴻堯公司蓋章，由于鴻堯公司會計與和佳公司會計是同一個人，鴻堯公司負責人稱把章蓋了，會計就把原告提供的所有協議全蓋了章。因為被告謝鑫是20523號案件的房產抵押人，原告稱要謝鑫簽字，而謝鑫住在上海，因此原告到上海找謝鑫簽了字，簽字的時候也說是為了房產抵押的問題。其根本不知道有480萬元的《還款協議書》，在20523號案件起訴時原告也沒有說到過這個事情，鴻堯公司在收到本案民事起訴書后就停止了20523號案件的付款。即使《還款協議書》是真實的，原告也應當向法庭說明480萬元利潤損失是如何計算出來的，有無相關依據。其認為《還款協議書》并非其真實意思表示，要求法院依法判決。 被告謝鑫、鴻堯公司共同辯稱：其確實不知道有這份《還款協議書》，而被告和佳公司僅僅是為原告晨光公司進行加工，不可能對原告造成損失。《還款協議書》落款日期是2016年12月29日，最后一期付款時間為2017年9月30日，原告起訴時間是2018年12月，原告沒有向其主張過保證責任，保證期間已過，其的保證責任已經免除，其無需就《還款協議書》向原告承擔任何保證責任。要求駁回原告對其的訴訟請求。 本院經審理認定事實如下：2016年3月，原告晨光公司（甲方、委托方）與被告和佳公司（乙方、受托方）簽訂《2016年度電解銅加工合同》（合同號ＧＭＪ-2016Ａ）一份，約定：甲乙雙方就甲方委托乙方加工指定規格銅制品事宜訂立該協議；合同期限自2016年3月1日至2017年4月1日，到期前若無任何一方書面確認終止合作函，本協議自動延期一年；商品和規格為銅桿、銅線（協議不涉及具體規格參數，以《加工委托書》為準）；加工數量按分訂單《加工委托書》；委托加工方式為1、乙方配合甲方原料采購以及成品銷售等價格的確定，確保兩者價差在甲方支付完生產中的相應費用（包含但不限于運輸費、加工費）后，具有250元／噸的凈利潤，若有溢價部分則雙方以五五分的原則分配，反之，乙方從加工費中讓利，加工費不足部分由乙方現金補償，2、乙方根據甲方要求加工成銅桿、銅線后交付合格成品給甲方，甲方向乙方支付相應費用，具體的產品名稱、規格、金額、數量、質量標準、交期、交貨地址，結算費用等均以《加工委托書》為準，3、乙方按甲方發來的陰極銅板數量發給甲方同等數置的合格銅桿；4、乙方負責廠區內的中轉、裝卸、以及安全責任。2016年4月1日，晨光公司（甲方）與和佳公司（乙方）還簽訂了《加工委托書》標準格式，和佳公司按照晨光公司向其發出的《加工委托書》要求制作銅桿。《加工委托書》約定：1、委托加工量，甲方提供噸電解銅交乙方加工成8ｍｍ銅桿；2、委托加工價格，電解銅加工至8ｍｍ銅桿每噸元人民幣（含稅價）；3、交貨期年月日。《加工委托書》還對包裝及品質要求、付款交貨及磅差、貨物管理、違約責任及解決等進行約定。上述合同簽訂后，晨光公司采購了電解銅原料交由和佳公司制作銅桿，晨光公司向和佳公司支付加工價款。 2016年12月29日，原告晨光公司（甲方、債權人）和被告和佳公司（乙方、債務人）、謝鑫（丙方、保證人）、鴻堯公司（丁方、保證人）簽訂《還款協議書》一份，約定：甲乙丙丁四方經協商一致，就乙方在執行《2016年度電解銅加工合同》（合同號ＧＭＪ-2016Ａ）過程中，造成甲方損失相關事宜達成如下協議，一、甲乙雙方經對賬，扣除已產生業務加工費用后，確認截止2016年12月29日乙方造成甲方損失480萬元；二、由于乙方資金困難一直未履行償付還款義務，為了保證甲方的債權早日實現，乙方承諾按如下方式償還，于2017年1月30日前償還50萬元、于2017年2月28日前償還50萬元、于2017年3月30日前償還50萬元、于2017年4月30日前償還50萬元、于2017年5月30日前償還50萬元、于2017年6月30日前償還50萬元、于2017年7月30日前償還60萬元、于2017年8月30日前償還60萬元、于2017年9月30日前償還60萬元，如果乙方有一期未按上述時間足額給付，則甲方有權就剩余款項向南京市法院申請強制執行，甲方因主張權利產生的各項費用（包括但不限于訴訟費等）由乙方承擔，同時乙方還需向甲方支付所欠款項5%的違約金；三、款項擔保1、丙方、丁方自愿為本合同項下甲方對乙方的債權承擔連帶責任保證，乙方如果未能按照本合同的約定向甲方清償債務，丙方、丁方保證在還款期限屆滿后3個工作日內，將乙方所欠款項代為償付給甲方，2、丙方、丁方代乙方償還甲方給乙方提供的借款后，即成為乙方新的債權人，甲方對乙方享有的一切權利隨即轉移給丙方、丁方，乙方應在丙方、丁方代其償還借款后三日內，將所欠借款本息、違約金、代償費償還給丙方、丁方。該份合同上甲方處有晨光公司加蓋的合同專用章及晨光公司項目經辦人林某的簽字，乙方處有和佳公司加蓋的公章及和佳公司法定代表人謝玉明的簽字，丙方處有謝鑫的簽字，丁方處有鴻堯公司加蓋的公章及鴻堯公司法定代表人史盤新的簽字。2017年2月9日，晨光公司向和佳公司發出《企業詢證函》一份，載明：截止至2016年12月31日，和佳公司尚欠晨光公司480萬元應收賬款，本函僅為復核賬目之用，并非催款結算，若款項在上述日期之后已經付清，仍請及時復函為盼。和佳公司在該份函件下方“結論1、信息證明無誤”處蓋章確認。后和佳公司未向晨光公司支付上述損失，謝鑫、鴻堯公司也未承擔保證責任。 另查明：2017年12月18日，原告晨光公司曾訴至本院，要求被告鴻堯公司向其支付購買銅桿的貨款7562287元、違約金378114.35元、利息以及律師費18萬元，被告謝鑫承擔連帶保證責任。經本院調解，雙方達成（2017）蘇0115民初20523號民事調解協議，約定：1、鴻堯公司確認欠晨光公司貨款7562287元、逾期付款利息（以7562287元為基數按照銀行同期貸款利率的1.4倍自2017年10月1日起計算至實際支付之日止）及律師費18萬元，于2018年3月15日前全部付清；2、對鴻堯公司上述債務，晨光公司有權就謝鑫名下位于宜興市的抵押房產協議折價或者以拍賣、變賣所得價款在9482287元范圍內優先受償；3、本次糾紛一次性解決，不存在其他爭議。協議簽訂后，因鴻堯公司未全部履行上述付款義務，晨光公司已申請強制執行。 庭審中，原告晨光公司陳述被告和佳公司造成其480萬元損失主要有兩個部分組成，一個是成品總銷售額減去原料總采購額，損失4045599.84元，一個是按照250元／噸的凈利潤標準計算，損失利潤889467元，經雙方協商，按照480萬元來計算損失，晨光公司為此提交了其與上海京慧誠國際貿易有限公司簽訂的《銷售合同》3份及《價格確認書》8份、由和佳公司蓋章確認的自2016年4月至11月的入庫匯總表3張、遠東材料交易中心交易客戶端交收信息表1套，用以證明其對外采購了大量電解銅原料交給和佳公司生產銅桿，入庫匯總表顯示其向和佳公司交付電解銅7290.6775噸。被告和佳公司、謝鑫、鴻堯公司對該組證據的真實性予以認可，但認為與本案缺乏關聯性，也不能證明和佳公司對晨光公司造成了480萬元的損失。 原告晨光公司申請證人林某出庭作證，用以證明晨光公司在2018年3月保證期間屆滿前曾經多次要求被告鴻堯公司承擔保證責任，林某陳述：其系晨光公司業務部長，也系晨光公司與被告和佳公司、鴻堯公司之間業務往來的經辦人，晨光公司負責對外采購電解銅原料，采購回來之后委托和佳公司加工制作銅桿，做成銅桿之后通過遠東材料交易中心平臺進行銷售，一部分也直接賣給使用方也就是線下銷售，有些銅桿賣給了鴻堯公司，因為電解銅價格每天都有掛牌價，晨光公司從原料采購價格和產品銷售價格都與和佳公司進行確認，由于電解銅原料市場價格下跌，銷售出去的成品價格低于采購的原材料價格，導致晨光公司的損失，再加上和佳公司承諾保證其250元／噸凈利潤部分的損失，和佳公司共計造成晨光公司損失480萬元，晨光公司與和佳公司簽訂了《還款協議書》予以了確認，加上鴻堯公司欠晨光公司的貨款，應收賬款共計1428萬元，其作為晨光公司的經辦人，自2017年起每個月都有2次前往和佳公司、鴻堯公司進行催收欠款，和佳公司和鴻堯公司在一棟樓里面，和佳公司在二樓，鴻堯公司在一樓，其每次都是先去找和佳公司催收欠款，再去找鴻堯公司法定代表人史盤新催收欠款，和佳公司負責加工生產，鴻堯公司也參與管理，負責調度生產，兩個公司屬于一套人馬兩塊牌子，和佳公司的法定代表人謝玉明是被告謝鑫的父親，謝玉明與史盤新有親戚關系，謝鑫喊史盤新舅舅，2017年5月11日，其去和佳公司、鴻堯公司催要欠款，是史盤新接待的其，其要求史盤新及時付款，2017年5月25日，謝玉明、史盤新接待了其，雙方進行了交流，2017年8月25日，其送發票時向史盤新催要欠款，2017年11月24日，史盤新再次接待了其，其對史盤新稱付款太慢了，晨光公司準備起訴，后來晨光公司就開始走法律途徑了，其大部分都是乘坐高鐵從南京去的宜興，和佳公司、鴻堯公司在一個工業園區，離宜興高鐵站40分鐘車程，其在謝鑫簽訂《還款協議書》后不記得有沒有見過謝鑫了，因為謝鑫主要住在上海。被告和佳公司、謝鑫、鴻堯公司認為證人系晨光公司中層干部，與晨光公司存在利害關系，證言不應被法庭采信，證人作為業務員催要貨款是合理的，但是業務員去催要擔保款項已經超過了業務員的業務范圍，證人也承認未向謝鑫催要過擔保款項。晨光公司還提交了林某自2017年4月7日起至2017年11月24日止從南京往返宜興的高鐵火車票一組。被告和佳公司、謝鑫、鴻堯公司對該組證據的真實性予以認可，但認為火車票不能證明林某到的是鴻堯公司。 庭審中，案件承辦人根據三被告的委托訴訟代理人提供的電話號碼當庭與被告謝鑫、鴻堯公司的法定代表人史盤新聯系，兩人均陳述原告晨光公司未向其要求承擔480萬元的保證責任，謝鑫稱其長期住在上海，不在宜興，史盤新稱不記得有林某這個人。史盤新在庭后又向本院出具了書面說明，陳述：《還款協議書》系晨光公司做好后由謝玉明出面讓其簽字，內容其不太清楚，因為其與謝玉明有親戚關系才同意簽字，700余萬元貨款實際上是和佳公司欠晨光公司的，在鴻堯公司處走賬，發票開給了鴻堯公司，所以晨光公司才起訴鴻堯公司，但晨光公司從未向其主張過480萬元的損失，其在2016年時曾去宜興高鐵站接過晨光公司的一名業務員，大家都稱之為小林，這個業務員每次來宜興都是找謝玉明從來沒有找過其，小林也沒給過其名片，其不知道小林就是林某，此前法庭詢問時才回復不認識林某，因為林某從未向其談起過480萬元的事，所以其才沒有將小林和林某聯系起來，直到鴻堯公司的委托訴訟代理人告知其小林叫林某，其才意識到其應該是認識林某的

一、被告無錫市和佳電工器材有限公司于本判決發生法律效力之日起10日內向原告航天晨光股份有限公司支付損失480萬元并承擔逾期付款違約金（其中以50萬元為基數的自2017年1月31日起、以50萬元為基數的自2017年3月1日起、以50萬元為基數的自2017年3月31日起、以50萬元為基數的自2017年5月1日起、以50萬元為基數的自2017年5月31日起、以50萬元為基數的自2017年7月1日起、以60萬元為基數的自2017年7月31日起、以60萬元為基數的自2017年8月31日起、以60萬元為基數的自2017年10月1日起，均按照中國人民銀行同期同類貸款利率標準計算至實際支付之日止）。被告謝鑫、江蘇鴻堯國際貿易有限公司對上述債務承擔連帶清償責任。 二、駁回原告航天晨光股份有限公司的其他訴訟請求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。 本案案件受理費45250元，財產保全費5000元，共計50250元，由被告和佳公司、謝鑫、鴻堯公司負擔。 如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數提出副本，上訴于江蘇省南京市中級人民法院。同時向該院預交上訴案件受理費

審判長葉斐 人民陪審員周明信 人民陪審員董爾成 二〇一九年四月二十六日 書記員談桂平

2021-01-12