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原告四川省通信產(chǎn)業(yè)服務有限公司成都市分公司（以下簡稱省通服成都分公司）與被告成都雨芳通信科技有限公司（以下簡稱雨芳公司）、被告劉斌合同糾紛一案，本院于2020年4月23日立案受理后，依法適用簡易程序，于2020年9月4日公開開庭進行了審理。原告省通服成都分公司的委托訴訟代理人周超、代渠陽，被告雨芳公司的委托訴訟代理人鄭達超，被告劉斌及其委托訴訟代理人楊雄到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

省通服成都分公司向本院提出訴訟請求：1.判令雨芳公司向省通服成都分公司支付分成款1791303.36元，并賠償省通服成都分公司利息損失212480.36元（暫自2017年10月1日計算至起訴之日，實際支付金額按全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率標準計算至前述分成款支付之日止）；2.判令劉斌對上述雨芳公司債務承擔連帶清償責任。事實與理由：2016年1月1日，作為國有企業(yè)的省通服成都分公司與雨芳公司簽訂《中國電信成都分公司外呼營銷及業(yè)務受理合作協(xié)議》，后雙方又于2017年1月1日簽訂《中國電信通信產(chǎn)品電話營銷服務及手機直銷合作協(xié)議》，雙方就中國電信股份有限公司成都分公司的增值外呼電信業(yè)務開展合作，具體為由省通服成都分公司提供人員和設備負責全部電話營銷工作，雨芳公司提供可受理電信業(yè)務的工號。在合同履行中，合作項目的全部電話營銷工作由省通服成都分公司完成，雨芳公司不承擔具體營銷工作，僅負責提供電信業(yè)務工號及與電信公司進行酬金結(jié)算。雙方在合作協(xié)議約定分成比例和分成規(guī)則另行協(xié)商約定，但事實上卻未作約定。經(jīng)核實，自2016年1月至2017年9月，雨芳公司與劉斌從中國電信股份有限公司成都分公司共獲得業(yè)務酬金2756737.18元，但截止到起訴之日雨芳公司僅支付省通服成都分公司分成款138412.67元。雖雙方未明確約定具體的分成標準，但鑒于合作項目主要工作為省通服成都分公司完成的客觀事實，本著公平原則，參照省通服成都分公司同類業(yè)務的分成規(guī)則，省通服成都分公司應享有70%的分成權益。另經(jīng)查明，劉斌為雨芳公司實際控制人，且雙方人格混同。根據(jù)法律規(guī)定，劉斌應就雨芳公司債務向省通服成都分公司承擔連帶清償責任。 雨芳公司辯稱，1.省通服成都分公司陳述的部分事實與理由不符，省通服成都分公司僅提供了電話外呼工作，后期的營銷、異議處理、設備購買與電信公司的酬金結(jié)算，以及報稅等工作均由雨芳公司完成，案涉合作也履行完畢，雨芳公司已經(jīng)將省通服成都分公司應得的分成款，依約足額支付給省通服成都分公司138412.67元；2.省通服成都分公司在訴訟理由中業(yè)務酬金金額統(tǒng)計錯誤，且未提供相關的證據(jù)證明省通服成都分公司所述的分成比例，僅為其個人意見，并非雙方協(xié)商一致的約定；3.訴爭款項不屬于省通服成都分公司與雨芳公司的合作酬金，省通服成都分公司從中國電信股份有限公司成都分公司獲得酬金2756737.18元無事實依據(jù)，省通服成都分公司沒有依約履行合同義務，無權要求分配雨芳公司獲得的相關酬金，川衡立泰司鑒字（201803）第100號司法鑒定意見書不應作為案涉酬金的計算依據(jù)，省通服成都分公司員工張敏、周平等人在雨芳公司兼職的勞動成果屬于雨芳公司，與省通服成都分公司無關，其無權要求予以分配。綜上，省通服成都分公司的訴訟請求，無事實和法律依據(jù)，請求法院予以駁回。 劉斌辯稱，1.省通服成都分公司在2019年于溫江法院就案涉款項，向雨芳公司起訴不當?shù)美颠€，溫江法院駁回了省通服成都分公司全部訴訟請求，現(xiàn)在省通服成都分公司以合同糾紛為由，就相同的款項在此提起訴訟，應當屬于一事不再理的行為；2.雨芳公司與省通服成都分公司之間因合作而應得的酬金，已經(jīng)由雨芳公司全額支付給省通服成都分公司，在2016年和2017年兩年履行協(xié)議的過程中省通服成都分公司未就酬金支付比例提出過任何異議，應當視為雙方已經(jīng)對酬金的分配達成了一致意見，省通服成都分公司認可了與劉斌和雨芳公司的酬金支付規(guī)則；3.省通服成都分公司訴稱雨芳公司合作過程中在中國電信股份有限公司成都分公司共獲得業(yè)務酬金2756737.18元與事實不符，雨芳公司與中國電信股份有限公司成都分公司有其他合作，省通服成都分公司與雨芳公司合作業(yè)務所獲得總酬金僅有130余萬元；4.省通服成都分公司要求雨芳公司和劉斌按照70%的比例向其分配酬金沒有事實和法律依據(jù)；5.根據(jù)合同相對性，合同條款不應當對合同外第三人約束，劉斌未對雙方的商業(yè)合作作出擔保或保證，不應當對劉斌產(chǎn)生約束，且若劉斌承擔了連帶責任，與劉斌承擔的刑事責任相抵觸，因為職務侵占客觀上要求劉斌為省通服成都分公司員工，而連帶責任又否認了這層關系，劉斌不應當同一行為多次承擔責任，即使劉斌作為雨芳公司的實際控制人，也應當是省通服成都分公司向雨芳公司要求承擔責任后由雨芳公司對劉斌另行起訴。 經(jīng)審理查明，2014年8月15日，四川省通信管理局頒發(fā)增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證（編號川Ｂ2-20090127），載明經(jīng)審查，準許四川省通信產(chǎn)業(yè)服務有限公司經(jīng)營第二類增值電信業(yè)務中的呼叫中心和信息服務業(yè)務（不含固定網(wǎng)電話信息服務和互聯(lián)網(wǎng)信息服務）。 2016年1月1日，省通服成都分公司（甲方）與雨芳公司（乙方）簽訂《中國電信成都分公司外呼營銷及業(yè)務受理合作協(xié)議》，第二條“雙方法律權限”約定甲方是中國電信成都分公司核心業(yè)務合作伙伴，有合法經(jīng)營國家授權的電信業(yè)務的資質(zhì)，甲方已合法辦理開展本協(xié)議規(guī)定的經(jīng)營所需的法律手續(xù)，乙方須具有合法的通信終端設備以及無線電通訊設備經(jīng)營許可資格，乙方須是中國電信成都分公司合格的業(yè)務代理商，并且申請有渠道發(fā)展業(yè)務受理工號，通過工號受理可完全按照代理商營業(yè)廳實體渠道酬金標準進行結(jié)算；第三條約定為充分利用雙方的資源和優(yōu)勢共同發(fā)展通信業(yè)務，甲乙雙方同意按照中國法律法規(guī)之相關規(guī)定及電信行業(yè)管理規(guī)定，本著互惠互利、優(yōu)勢補、共同發(fā)展的原則達成本協(xié)議、由甲方負責對電信基礎業(yè)務進行電話營銷，乙方提供可受理電信業(yè)務工號進行業(yè)務受理，雙方根據(jù)不同業(yè)務內(nèi)容，另行簽署附加協(xié)議約定業(yè)務酬金分配比例，及酬金分配規(guī)則；第四條約定“雙方合作業(yè)務范圍”1.流量包；2.Ｃ網(wǎng)秘書；3.ＩＴＶ；4.寬帶業(yè)務；5.天翼業(yè)務；第五條“甲方權利與義務”約定甲方應按照具體代理業(yè)務的有關規(guī)定，于每日17:00時前將當日代收的各項營業(yè)款存入乙方指定的賬戶，對甲方原因發(fā)生違反成都電信有關規(guī)定造成客戶投訴甲方利益譽的行為，由甲方承擔處理客戶投訴及賠償，由甲方承擔提供業(yè)務所必須的臺式電腦和電話等固定設備，甲方須按照運營商的酬金結(jié)算規(guī)則進行發(fā)展，酬金金額以運營商的代理商酬金報表為準，若甲方對酬金結(jié)算金額有異議須自行與運營商協(xié)商處理；第六條“乙方的權利與義務”約定乙方按照甲方業(yè)務發(fā)展情況，向甲方提供號卡等資源支持；乙方應按協(xié)議規(guī)定及時向甲方支付酬金；乙方承擔提供業(yè)務所必須的無紙化辦公平板；乙方承擔與電信對接酬金結(jié)算、核對、申訴事務；乙方承擔業(yè)務發(fā)展所需天翼白卡、電信發(fā)票物料支撐。協(xié)議有效期自2016年1月1日起至2016年12月31日。 2017年1月1日，省通服成都分公司（甲方）與雨芳公司（乙方）簽訂《中國電信通信產(chǎn)品電話營銷服務及手機直銷合作協(xié)議》，第二條“雙方法律權限”約定乙方須是2017年度中國電信成都分公司合格的業(yè)務代理商，并且申請有渠道發(fā)展業(yè)務受理工號，通過工號受理可完全按照代理商營業(yè)廳實體渠道酬金標準進行結(jié)算；第三條約定為充分利用雙方的資源和優(yōu)勢共同發(fā)展通信業(yè)務，甲乙同意依照中國法律法規(guī)之相關規(guī)定及電信行業(yè)管理規(guī)定，本著互惠互利、優(yōu)勢補、共同發(fā)展的原則達成本協(xié)議、由甲方負責對電信基礎業(yè)務進行電話營銷，乙方提供可受理電信業(yè)務工號進行業(yè)務受理，雙方根據(jù)不同業(yè)務內(nèi)容，另行簽署附加協(xié)議約定業(yè)務酬金分配比例，及酬金分配規(guī)則；第四條“雙方合作業(yè)務范圍”1.流量包；2.增值業(yè)務；3.電視ＩＴＶ；4.寬帶業(yè)務；5.電信天翼；6.固話；7.電信存量提值、存續(xù)費、單產(chǎn)品升融；第五條“甲方權利與義務”約定甲方應按照具體代理業(yè)務的有關規(guī)定，于每日17:00時前將當日代收的各項營業(yè)款存入乙方指定的賬戶，對甲方原因發(fā)生違反成都電信有關規(guī)定造成客戶投訴甲方利益譽的行為，由甲方承擔處理客戶投訴及賠償，由甲方承擔提供業(yè)務所必須的臺式電腦和電話等固定設備；第六條“乙方的權利與義務”約定乙方按照甲方業(yè)務發(fā)展情況，向甲方提供號卡等資源支持；乙方應按協(xié)議規(guī)定及時向甲方支付酬金；乙方承擔提供業(yè)務所必須的無紙化辦公平板；乙方承擔與電信對接酬金結(jié)算、核對、申訴事務；乙方承擔業(yè)務發(fā)展所需天翼白卡、電信發(fā)票物料支撐。協(xié)議有效期自2017年1月2日起至2018年1月1日。 2016年1月14日，中國電信股份有限公司成都分公司改變銷售人員酬金結(jié)算方式，采用店獎系統(tǒng)直接發(fā)放至銷售人員的翼支付賬戶。 2018年4月9日，四川衡立泰司法鑒定所出具《關于四川省通信服務有限公司成都市分公司和成都雨芳通信科技有限公司被職務侵占案司法鑒定書》【川衡立泰司鑒字（201803）第100號】，載明流量包及寬帶部分，省通服成都分公司是中國電信成都分公司核心合作伙伴，有合法經(jīng)營國家授權的電信業(yè)務的資格，雨芳公司是中國電信成都分公司合格的業(yè)務代理商，并且申請有渠道發(fā)展業(yè)務受理工號，通過工號受理可完全按照代理商營業(yè)廳實體渠道酬金標準進行結(jié)算，劉斌擔任省通服成都分公司外呼服務中心（成都市川通服ＶＩＰ電話營銷代理）“運營總監(jiān)”（項目負責人），負責外呼服務中心中高端團隊日常運營管理及團隊建設工作，指導、監(jiān)督、考核各項目業(yè)務運營工作，參與外呼服務中心中高端團隊經(jīng)營管理及產(chǎn)品決策，確保任務指標的完成；自省通服成都分公司與雨芳公司簽訂合作協(xié)議起，雨芳公司為廖強、周平、張書敏申請電信工號發(fā)展流量包及其他電信業(yè)務，而實際使用該工號發(fā)展業(yè)務人員均為省通服成都分公司一線員工，在2016年1月至2017年9月期間，省通服成都分公司按約足額發(fā)放員工工資、提成、獎金及社保福利等，成都電信就合作業(yè)務的酬金結(jié)算方式有兩種，一是就合作業(yè)務的部分酬金支付至雨芳公司，二是就合作業(yè)務的其余酬金支付至社會化電子渠道銷售人員，其中成都電信結(jié)算到社會化電子渠道銷售人員的情況，雨芳公司為成都電信社會化電子渠道，涉及社會化電子渠道銷售人員的翼支付賬戶共10個，分別為ＪＮＤＱＤＬＳ235、ＪＮＤＹＦ001、ＪＮＤＹＦ003、ＪＮＤＱＤＬＳ251、ＪＮＤＹＦＺＳＭ、2198587、2198102、ＪＮＤＹＦＬＱ、ＪＮＤＱＤＬＳ250、2198023，上述翼支付賬戶平時為省通服公司員工周平、廖強、張書敏、劉斌、冉晏菲、沈禮鵬、楊雪鋒、文琴使用，該10個翼支付賬戶綁定的員工姓名、手機號碼、身份證號碼均為省通服成都分公司員工，通過翼支付截圖與銀行流水查詢得出成都電信采用店獎系統(tǒng)直接發(fā)放至銷售人員的翼支付賬戶金額為1324091.73元，2016年1月至2017年9月期間，成都電信向翼支付賬戶支付到員酬金后，周平、廖強、張書敏、劉斌分別將該賬戶內(nèi)資金按月轉(zhuǎn)賬至業(yè)務主辦劉宇琴建設銀行賬戶，劉宇琴再根據(jù)劉斌要求通過銀行或翼支付轉(zhuǎn)賬方式一次性支付給劉斌，根據(jù)公司資金歸集流程再由劉斌交付公司，從2016年1月至2017年6月，劉宇琴通過前述方式轉(zhuǎn)至劉斌交通銀行賬戶（6222600530007501970）到店酬金1305015.23元和雨芳公司基本賬戶到店酬金19000元，劉斌收到上述款項后，未將款項轉(zhuǎn)至雨芳公司基本賬戶和省通服成都分公司。其中成都電信結(jié)算酬金的情況，通過統(tǒng)計雨芳公司基本戶建設銀行銀行流水，成都電信2016年6月至2017年9月共轉(zhuǎn)款至雨芳公司基本戶2111724.33元，其中有679078.88元不屬于雨芳公司與省通服成都分公司的合作收入，故省通服成都分公司與雨芳公司合作收入成都電信轉(zhuǎn)款到雨芳公司基本戶共計1432645.45元,另雨芳公司對公賬戶在2016年5月至2017年9月以省通服成都分公司服務費打款至省通服成都分公司對公賬戶共計138412.67元，雨芳公司基本戶轉(zhuǎn)款給省通服公司員工流量包獎勵53780元。關于社會化電子渠道銷售人員的基本情況，通服公司的營銷人員使用雨芳公司的10個協(xié)銷工號從事電信流量包、寬帶業(yè)務、電視（ＩＴＶ）等業(yè)務，劉斌編制包括流量包、Ｃ網(wǎng)秘書等工作計劃及薪酬考核方案交省通服成都分公司發(fā)放績效獎勵。 2018年12月29日，成都市成華區(qū)人民法院作出（2018）川0108刑初517號刑事判決書，該判決書認定劉斌系四川省天宇盛通勞務有限公司聘用人員，自2014年10月1日起至2017年9月30日止，被派遣到省通服成都分公司工作，并擔任外呼服務中心ＶＩＰ業(yè)務項目主管，負責ＶＩＰ業(yè)務項目團隊的日常運營管理2016年1月，成都電信給省通服成都分公司發(fā)送電子郵件，通知變更業(yè)務酬金支付方式，將銷售人員的酬金直接發(fā)放至銷售人員的翼支付賬戶，劉斌在得知省通服領導對上述支付方式變更不知情后，利用職務上的便利條件，侵占其經(jīng)手、管理的成都電信支付給省通服成都分公司所屬的35個翼支付賬戶業(yè)務酬金，共計456282.45元，另，具體操作“Ｃ網(wǎng)秘書”業(yè)務的省通服員工均與雨芳公司簽訂了兼職協(xié)議，雨芳公司于2015年12月15日成立，劉斌系實際負責人。同時，該判決認為因省通服成都分公司作為甲方分別于2016年1月1日、2016年12月26日、2017年1月2日與乙方雨芳公司簽訂相關協(xié)議，將“Ｃ網(wǎng)秘書”、增值類業(yè)務交由雨芳公司代理，并約定“雙方根據(jù)不同業(yè)務內(nèi)容，另行簽署附加協(xié)議約定業(yè)務酬金分配比例，及酬金分配規(guī)則”，結(jié)合劉斌系雨芳公司實際負責人，負責管理資金、負責公司運營，不能排除劉斌系因省通服成都分公司與雨芳公司未另行簽署附加協(xié)議約定業(yè)務酬金分配比例及酬金分配規(guī)則的原因，而無法將酬金進行分配并在分配后分別轉(zhuǎn)入省通服和雨芳公司賬戶的情況，故對其經(jīng)手、管理的“Ｃ網(wǎng)秘書”合作傭金559910元不計入犯罪金額。 省通服成都分公司于2019年起訴至成都市溫江區(qū)人民法院，要求劉斌返還不當?shù)美①r償利息損失，成都市溫江區(qū)人民法院于2019年12月27日作出（2019）川0115民初336號民事判決書，查明2016年12月26日，成都電信與雨芳公司簽訂《電信業(yè)務代理協(xié)議》，約定由雨芳公司代理相關電信業(yè)務，包括固定電話業(yè)務（裝、移、復、改）、寬帶業(yè)務（裝、移、復、改）、天翼業(yè)務（資費套餐、ＵＩＭ卡）、電信電視業(yè)務（裝、移、復、改）、融合業(yè)務（裝、移、復、改）、增值類業(yè)務（含翼支付等新業(yè)務）等，2016年2月22日，雨芳公司委托成都電信將部分業(yè)務發(fā)展酬金款項利用翼支付平臺向雨芳公司服務者翼支付賬號上，服務者包括廖強、張書敏、周平等人，上述服務者均與雨芳公司簽訂了《兼職聘用協(xié)議》，上述人員的受理工號及支付賬號均由雨芳公司申請?zhí)峁攴脊緸樽匀蝗霜氋Y公司，其法定代表人劉雨福系劉斌的父親，劉斌一直使用其個人銀行賬戶對雨芳公司與電信公司合作約定的營業(yè)稅進行代扣代繳，并使用個人銀行賬戶、支付寶賬戶向雨芳公司兼職員工發(fā)放工資，進行業(yè)務酬金結(jié)算等，并認定劉斌系雨芳公司的實際控制人，其個人賬戶與公司賬戶混同使用，由此可判斷劉斌系代表雨芳公司收取的業(yè)務合作酬金1305015.23元。 庭審中，雨芳公司及劉斌還向本庭提交了以下證據(jù)： 1.雨芳公司2016年3月到2017年8月酬金統(tǒng)計表、雨芳公司與其他公司合作協(xié)議，擬證明成都電信向雨芳公司支付的到員獎為1305015.23元，且雨芳公司與多家公司均有業(yè)務往來，雨芳公司與成都電信的合作范圍遠大于雨芳公司與省通服成都分公司之間的合作范圍，鑒定意見書中的金額并非全部都是雨芳公司與省通服成都分公司的合作酬金；省通服成都分公司對該組證據(jù)的三性均不予認可； 2．營業(yè)款繳存憑證、員工工資發(fā)放明細、勞動合同、兼職聘用協(xié)議、電子回單、銀行流水、銷售明細表及光盤，擬證明雨芳公司支付兼職員工工資，在合作過程中也付出了人力和財力成本；省通服成都分公司對兼職協(xié)議真實性予以認可，對其余證據(jù)三性均不予認可； 3.銀行卡交易明細、ＱＱ聊天記錄、增值稅發(fā)票及完稅證明，擬證明案外人劉宇琴在轉(zhuǎn)賬時明確備注款項歸屬于雨芳公司，案涉款項是由雨芳公司納稅，是屬于雨芳公司的合法收入，且劉宇琴等人均知曉劉斌是雨芳公司的實際控制人；省通服成都分公司對該組證據(jù)真實性均予以認可； 4.銀行流水、店獎明細，擬證明雨芳公司已經(jīng)將合作過程中的全部分成酬金138412.7元支付給了省通服成都分公司，且省通服成都分公司截留了2017年7月、8月翼支付酬金58658.67元，屬于省通服成都分公司的店獎45286.95元已于2017年11月20日通過劉斌母親轉(zhuǎn)賬至省通服成都分公司；省通服成都分公司對該組證據(jù)真實性予以認可，但主張45286.95元系劉斌父母退回的贓款； 5.省通服成都分公司考勤記錄復印件，擬證明劉斌并不參加省通服成都分公司的考勤，并非省通服成都分公司的員工；省通服成都分公司對三性均不予認可。 上述事實，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證證據(jù)予以證實：當事人雙方身份信息、《中國電信成都分公司外呼營銷及業(yè)務受理合作協(xié)議》《中國電信通信產(chǎn)品電話營銷服務及手機直銷合作協(xié)議》《四川衡立泰司法鑒定所關于四川省通信服務有限公司成都分公司和成都雨芳通信科技有限公司被職務侵占案司法鑒定意見書》、（2018）川0108刑初517號刑事判決書、（2019）川0115民初336號民事判決書、當事人當庭陳述及庭審筆錄等

一、被告成都雨芳通信科技有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十五日內(nèi)向原告四川省通信產(chǎn)業(yè)服務有限公司成都市分公司支付酬金分配款1239917.67元； 二、被告劉斌對被告成都雨芳通信科技有限公司的上述債務向原告四川省通信產(chǎn)業(yè)服務有限公司成都市分公司承擔連帶清償責任； 三、駁回原告四川省通信產(chǎn)業(yè)服務有限公司成都市分公司的其他訴訟請求。 如果未按本判決指定的期間履行支付義務，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。 案件受理費22830元，減半收取計11415元，由被告成都雨芳通信科技有限公司、被告劉斌負擔。 如不服本判決，可于判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人人數(shù)提出副本，上訴于四川省成都市中級人民法院。 本案判決書生效后，負有履行義務的當事人應當依法按期履行。逾期未履行的，權利人申請執(zhí)行后，人民法院依法對相關當事人采取限制高消費、列入失信名單、罰款、拘留等措施，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任

審判員范靈 二〇二〇年十一月十六日 書記員黃映倩

2020-12-25