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原告廣西永富律師事務(wù)所與被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司、陳發(fā)財、陳滿生、尹小平、蔣兵林、蔣全生委托合同糾紛一案，本院于2019年10月29日立案后，依法適用簡易程序進(jìn)行了審理。后因本案爭議較大，案情復(fù)雜，不宜適用簡易程序?qū)徖恚驹河?020年1月21日裁定轉(zhuǎn)為普通程序。在訴訟過程中，根據(jù)原告的申請，本院依法追加了唐存深、汪貴生、王小云、滕永正、李和平、滕奇雄作為被告參加了訴訟。本院組成合議庭，依法公開開庭進(jìn)行了審理。原告廣西永富律師事務(wù)所的委托訴訟代理人鄧云騰、被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的法定代表人陳發(fā)財、被告陳發(fā)財及其委托訴訟代理人劉宇輝、尹小平、王小云、蔣全生及其委托訴訟代理人馮波到庭參加了訴訟。被告陳滿生、蔣兵林、唐存深、汪貴生、滕永正、李和平、滕奇雄經(jīng)合法傳喚后無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本院依法缺席開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

原告廣西永富律師事務(wù)所向本院提出訴訟請求：1、判決被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司賠償原告的可得利益損失1503178.56元；2、判決被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司向原告支付違約金100萬元；3、判決被告陳發(fā)財、陳滿生、尹小平、蔣兵林、蔣全生對被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司向原告賠償可得利益損失與支付違約金的責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任；4、由被告承擔(dān)案件的全部訴訟費用。在訴訟過程中，原告增加訴訟請求：1、判令被告陳發(fā)財、唐存深、王小云在95萬元的限額內(nèi)，被告滕永正在50萬元限額內(nèi)，被告汪貴生在47.5萬元限額內(nèi)，分別對廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司應(yīng)賠償給原告的可得利益150.317856萬元、違約金100萬元承擔(dān)連帶給付責(zé)任。2、被告陳發(fā)財、廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司承擔(dān)案件全部訴訟費。事實和理由：被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司與桂林漓江高爾夫鄉(xiāng)村俱樂部實業(yè)有限公司（以下簡稱漓江高爾夫有限公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，經(jīng)桂林市中級人民法院作出一審判決，判決漓江高爾夫有限公司賠償給被告工程款512472元及相應(yīng)損失，合計1189404.8元。被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司不服，委托原告代理上訴。為此，雙方于2007年6月1日達(dá)成了《委托代理及擔(dān)保合同》。合同約定：被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司委托原告代理上訴及申請執(zhí)行事項。代理費用為“二審判決書確定的，被上訴人漓江高爾夫有限公司支付給被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的工程款及利息總額，減去一審判決所確定的賠償額的45%。同時還約定，在合同有效期內(nèi)，雙方不得解除合同，否則需要向?qū)Ψ街Ц?00萬元的違約金，并賠償全部可得利益。擔(dān)保人滕奇杰（已故）對被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的履行義務(wù)，承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任”。為履約原告指派本所蔣榮和律師作為代理人認(rèn)真履行了合同義務(wù)。上訴后，廣西區(qū)高級人民法院作出（2007）桂民一終字第131號民事判決，判決漓江高爾夫有限公司給付被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司工程款2112472元，利息5010150元，合計7122622元。2008年1月，原告按被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的要求，向桂林市中級人民法院申請了執(zhí)行，市中級人民法院立案執(zhí)行。2015年9月18日，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司卻以原告執(zhí)行久拖不決為由，解除了雙方簽訂的委托合同及其補充合同。2015年11月18日，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司與漓江高爾夫有限公司達(dá)成了執(zhí)行和解協(xié)議，漓江高爾夫有限公司給付廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司6000000元了結(jié)案件的執(zhí)行。被告陳發(fā)財、陳滿生、尹小平、蔣兵林、蔣全生5人是被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的股東，陳發(fā)財經(jīng)其他股東授權(quán)領(lǐng)取了執(zhí)行款，漓江高爾夫有限公司從2015年1月5日至2016年8月22日分5次共向陳發(fā)財名下銀行賬戶匯入6200000元。原告于2017年9月15日向全州縣人民法院提起了訴訟，后因看錯開庭時間沒有參加庭審被法院按撤訴處理。原告與被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司簽訂的委托合同合法有效，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司在沒有發(fā)生可歸責(zé)于原告的事由情況下，解除雙方之間合同，是違背誠實信用原則的違約行為。根據(jù)《合同法》第四百零五條的規(guī)定及委托合同的約定，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司應(yīng)向原告支付違約金1000000元，賠償原告可得利益損失1503179元{（620萬－118.94048萬）30%＝150.317856萬元。被告陳發(fā)財、陳滿生、尹小平、蔣兵林、蔣全生作為股東，將公司的財產(chǎn)瓜分，是濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益的違法行為，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。陳發(fā)財、唐存深、汪貴生、王小云、滕永正、李和平、滕奇雄共同領(lǐng)取了620萬元執(zhí)行款，應(yīng)在所領(lǐng)取的限額內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。 原告為證明自己的主張?zhí)峁┏鱿伦C據(jù)： 證據(jù)1、原告的許可證、法定代表人證明書、法定代表人身份證；被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的電腦咨詢單、被告陳發(fā)財、陳滿生、尹小平、蔣全生、蔣兵林的身份證復(fù)印件各一份，共10頁。證明原告、被告具有合法的主體資格。 證據(jù)2、《委托代理及擔(dān)保合同》，證明①原告、被告雙方的委托代理關(guān)系；②被告應(yīng)該向原告支付代理費的比例是勝訴額減去一審判決書所確定的賠償額的45%（訴訟與執(zhí)行兩階段）。 證據(jù)3、中國農(nóng)業(yè)銀行廣西區(qū)分行“電匯憑證”一份，證明原告以指派的代理律師蔣榮和的名義，為履行與被告簽訂的“委托代理及擔(dān)保合同”的約定，為被告提出上訴并支付了一半的上訴費。因為原告向被告要求給付代理費，當(dāng)時被告講沒有錢，連上訴費都拿不出，我方不僅幫他支付了一半上訴費，而且被告當(dāng)時連代理費也沒有給我們。 證據(jù)4、桂林市中級人民法院作出的“（2006）桂市民初字第136號”《民事判決書》一份、《計算表》一份，證明被告訴漓江高爾夫有限公司“建設(shè)施工合同”糾紛案，一審判決：漓江高爾夫有限公司給付全州縣基礎(chǔ)公司工程款51.2472萬元及其相應(yīng)的損失67.6932.8元（計算到2007年6月30日），共計1189404.8元。 證據(jù)5、廣西壯族自治區(qū)高級人民法院作出的“（2007）桂民一終字第131號”《民事判決書》一份；《送達(dá)回證》兩份，證明:①被告不服（2006）桂市民初字第136號《民事判決書》，經(jīng)委托原告代理，廣西壯族自治區(qū)高級人民法院判決：被告應(yīng)該獲得的對方支付工程款211.2472萬元及其利息501.015萬元；②被告可以從2007年12月2日起，以712.2622萬元為本金，向?qū)Ψ郊颖妒杖∵t延履行期間的債務(wù)利息。 證據(jù)6、《出資情況》，證明被告陳發(fā)財、陳滿生、尹小平、蔣兵林、蔣全生是被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的股東，各出資30萬元。 證據(jù)7、《特別授權(quán)委托書》一份、《授權(quán)委托書》一份，證明被告陳滿生、尹小平、蔣兵林、蔣全生、被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司授權(quán)被告陳發(fā)財處分被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的財產(chǎn)，也證明五被告作為本案被告適格。 證據(jù)8、《執(zhí)行案件和解協(xié)議書》一份、（2013）桂市執(zhí)恢字第10-3號《執(zhí)行裁定書》，證明被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司收取600萬元與對方達(dá)成了和解。 證據(jù)9、桂林市中級人民法院（2013）桂市執(zhí)恢字第10-4號《執(zhí)行裁定書》，證明2016年8月8日，人民法院以法律文書的形式，確認(rèn)被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司與被執(zhí)行人漓江高爾夫有限公司在2015年11月18日簽訂的《執(zhí)行和解協(xié)議書》已經(jīng)履行完畢。 證據(jù)10、收條五份、戶名是陳發(fā)財，賬號是20×××02農(nóng)業(yè)銀行存折一份，證明被告陳發(fā)財農(nóng)業(yè)銀行存折已收到被告桂林漓江高爾夫鄉(xiāng)村俱樂部實業(yè)有限公司為履行《執(zhí)行案件和解協(xié)議書》支付給被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的款項的620萬元。 證據(jù)11、《解除委托代理合同通知書》，證明：①原告指派的蔣榮和律師在案件執(zhí)行階段也參與工作；②2015年9月18日，在法律沒有發(fā)生可歸責(zé)于原告事由的情況下，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司向原告提出解除委托代理關(guān)系；③根據(jù)合同法第四百零五條的規(guī)定，被告應(yīng)該按照其與原告簽訂的《委托代理及擔(dān)保合同》的約定承擔(dān)向原告支付違約金、賠償可得利益損失的義務(wù)。 證據(jù)12、全州縣人民法院作出的（2017）桂0324民初2426號《民事裁定書》，證明原告提出的訴訟沒有超過訴訟時效。 被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司辯稱，雙方自2007年6月1日簽訂委托代理擔(dān)保合同10年之久，原告指派的律師蔣榮和一直未參與法院后續(xù)工作，不辦案，不作為，連法官都不認(rèn)識，沒有給債權(quán)人要回一分錢。后又簽訂了特別約定，約定半年時間執(zhí)行回來款項，否則原告自動放棄。半年時間過后還沒有執(zhí)行到位，被告于2015年9月18日解除了雙方間的委托合同。原告的訴訟理由不成立，請求駁回原告的訴訟請求。 被告陳發(fā)財辯稱，一、委托代理及擔(dān)保合同解除權(quán)限制條款無效。合同法第410條規(guī)定，委托合同當(dāng)事人享有任意解除權(quán)。任意解除權(quán)的規(guī)定基于委托合同的基本屬性而來，委托合同是建立在雙方特殊信賴關(guān)系的基礎(chǔ)上形成的，是法律根據(jù)委托合同的性質(zhì)而賦予合同雙方在失去信任之后的特殊救濟途徑，不宜由當(dāng)事人事先約定排除。二、代理費約定條款無效。答辯人與被答辯人簽訂的合同為風(fēng)險代理合同，根據(jù)《律師收費辦法》的規(guī)定，代理人應(yīng)履行告知政府指導(dǎo)價的義務(wù)，在告知后，委托人仍要求實行風(fēng)險代理的，律師事務(wù)所才可以實行風(fēng)險代理。被答辯人并沒有在簽訂合同前告知，也沒有提供證據(jù)證明履行了告知義務(wù)，且答辯人代理所付出的勞動與其要求的代理費明顯不成正比。三、委托合同已于2011年6月30日到期，雙方權(quán)利義務(wù)終止。合同第七條規(guī)定：本合同有效期限自簽訂之日起至本案執(zhí)行終結(jié)止。在2011年5月10日桂林市中級人民法院作出（2008）桂市執(zhí)字第8號執(zhí)行裁定，終結(jié)了本次執(zhí)行程序。同年6月30日送達(dá)，故合同已于2011年6月30日終止。綜上，被答辯人訴訟請求與事實不符，無法律依據(jù)，請求駁回其訴訟請求。 被告滕永正、李和平辯稱，一、解除本案委托合同是在2016年以前，而原告于2019年年底起訴，已過訴訟時效。二、答辯人不具有訴訟主體資格。三、領(lǐng)取的款項已全部用于償還被繼承人生前的債務(wù)。四、本案起訴的金額起算點620萬元與我們當(dāng)時領(lǐng)取的500萬元不符。 被告蔣全生在庭審中辯稱，同意陳發(fā)財?shù)拇疝q意見。補充一、原告與被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司簽訂的委托合同約定的代理費過高。二、本案被告不適格。從工商局調(diào)查發(fā)現(xiàn)被告基礎(chǔ)公司的性質(zhì)是集體所有制，該公司的股東應(yīng)該是全州縣人民政府，不是本案所列被告，即使承擔(dān)連帶責(zé)任，股東僅以出資限額為限。蔣全生與本案無關(guān)。 被告尹小平在庭審中辯稱，我與被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司沒有關(guān)系。 被告王小云在庭審中辯稱，對涉案糾紛不知情，不知道本案委托合同，答辯人與趙紹禮是一股，原告蔣律師在象山賓館說過什么半年，具體我不清楚。 被告陳滿生、蔣兵林、唐存深、汪貴生、滕奇雄未作答辯，也未提供證據(jù)。 被告陳發(fā)財在舉證期限內(nèi)提交了以下證據(jù)： 1、桂林市中級人民法院（2008）桂市執(zhí)字第8號執(zhí)行裁定書及送達(dá)回證，證明原告與被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司簽訂的委托代理及擔(dān)保合同已經(jīng)于2011年6月30日到期，雙方權(quán)利義務(wù)終止。2、桂林中院聽證書。3、委托擔(dān)保合同書。4、股東對上訴決定。5、股東內(nèi)部協(xié)商。6、特別約定。7、解除委托代理合同書。8、委托代理合同。9、上訪報告。10、債務(wù)承擔(dān)協(xié)議。11、最高人民法院受理通知書。證據(jù)2至11，證明原告與被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司簽訂的委托代理及擔(dān)保合同已經(jīng)于2011年6月30日到期，雙方權(quán)利義務(wù)終止。 被告蔣全生在舉證期限內(nèi)提交以下證據(jù)： 1、全州縣工商管理局電腦咨詢單，證明廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司是集體所有制，不是自然人所有，被告蔣全生與本案無關(guān)。 2、聲明書，證明蔣全生不是本案適格被告。 被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司、陳滿生、蔣兵林、唐存深、汪貴生、滕奇雄、滕永正、李和平、尹小平、王小云未提供證據(jù)。 在訴訟過程中，本院依法調(diào)取的證據(jù)有： 1、2019年12月2日、12月3日對陳發(fā)財?shù)脑儐柟P錄。 2、被告廣西基礎(chǔ)工程公司2000年度的年檢報告書中基本情況、出資情況。 3、被告廣西基礎(chǔ)工程公司電腦咨詢單。證據(jù)2、3從全州縣市場監(jiān)督管理局調(diào)取。 對于當(dāng)事人依法提交的證據(jù)，本院組織了質(zhì)證。經(jīng)本院合法傳喚未參加庭審的當(dāng)事人，視為其放棄質(zhì)證的權(quán)利。對當(dāng)事人無異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。對當(dāng)事人有異議的證據(jù)和事實，本院認(rèn)定如下：對于原告提供的證據(jù)6出資情況，與本院依法查詢的出資情況不一致，故不予確認(rèn)。原告對被告陳發(fā)財提供的證據(jù)5、6、8、9、10、11有異議，本院認(rèn)為，綜合分析本案其他當(dāng)事人的質(zhì)證意見及全案證據(jù)，證據(jù)5、6、8、9、11能證明本案的部分事實，本院予以確認(rèn)。證據(jù)10與本案無關(guān)聯(lián)，不予確認(rèn)。對被告蔣全生提供的證據(jù)1，與本案調(diào)查的證據(jù)內(nèi)容一致，予以確認(rèn)。證據(jù)2聲明書，是本案被告陳發(fā)財出具的聲明，是其個人對一些事實的認(rèn)識，不屬于民事訴訟證據(jù)范疇，不能作證據(jù)使用，本院不予確認(rèn)。對本院依職權(quán)制作的筆錄及調(diào)取的證據(jù)，當(dāng)事人無異議，本院予以確認(rèn)。 根據(jù)上述確認(rèn)的證據(jù)及庭審筆錄，本院認(rèn)定如下事實：被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司成立于1994年4月27日，經(jīng)濟性質(zhì)為集體所有制企業(yè)，經(jīng)營范圍為基礎(chǔ)工程、公路橋涵洞、水電設(shè)施，法定代表人為被告陳發(fā)財。1996年11月23日，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司作為分包方承建了建設(shè)方為漓江高爾夫有限公司的部分工程施工項目，并進(jìn)行了實際施工。因為工程款支付問題，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司以漓江高爾夫有限公司為被告，向桂林市中級人民法院提起民事訴訟。2007年5月15日，桂林市中級人民法院作出（2006）桂市民初字第136號民事判決，判決漓江高爾夫有限公司賠償給被告工程款512472元及相應(yīng)經(jīng)濟損失。被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司不服，遂委托原告廣西永富律師事務(wù)所代理該案的上訴及執(zhí)行等事項。為此，雙方于2007年6月1日簽訂了《委托代理及擔(dān)保合同》。合同約定的主要內(nèi)容為：“被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司委托原告代理上訴及申請執(zhí)行事項；代理費用為二審判決書確定的被上訴方漓江高爾夫有限公司支付給被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的工程款及利息等利益總額，減去一審判決所確定的賠償額的45%，合同有效期限自簽訂之日起至本案執(zhí)行終結(jié)止；雙方不得解除合同，否則違約方應(yīng)支付對方違約金100萬元，并賠償全部可得利益。擔(dān)保人滕奇杰（已故）對合同的履行承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。” 合同簽訂后，原告指派該所蔣榮和律師作為代理人進(jìn)行了上訴。廣西區(qū)高級人民法院經(jīng)審理后作出（2007）桂民一終字第131號民事判決，判決漓江高爾夫有限公司給付被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司工程款2112472元，利息5010150元，合計7122622元。2008年1月，原告按被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的要求，向桂林市中級人民法院申請了執(zhí)行，市中級人民法院立案執(zhí)行。桂林市中級人民法院查封了被執(zhí)行人漓江高爾夫有限公司所有的位于桂林華僑農(nóng)場土地250畝。但由于被執(zhí)行人經(jīng)營一直處于虧損狀況，拖欠農(nóng)民土地問題和球場無法經(jīng)營和拆分拍賣等原因，該案一直未執(zhí)行終結(jié)。2011年5月10日，桂林市中級人民法院依法裁定終結(jié)本次執(zhí)行程序，待條件成熟時，申請人可申請重新立案，恢復(fù)執(zhí)行。由于執(zhí)行周期較長，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司一直未實現(xiàn)債權(quán)，對原告逐漸失去信賴，2015年1月20日，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司與原告方指派的蔣榮和律師簽訂了《特別約定》，約定從2015年1月21日至2015年6月22日止的委托代理期限。期滿后，執(zhí)行仍未取得進(jìn)展。2015年9月18日，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司向原告發(fā)出《解除委托代理合同通知書》，解除了雙方于2007年6月1日簽訂的《委托代理及擔(dān)保合同》。2015年11月18日，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司與被執(zhí)行人漓江高爾夫有限公司達(dá)成了執(zhí)行和解協(xié)議，雙方以6000000元了結(jié)工程款糾紛。該和解協(xié)議約定了分期支付期限，至2016年7月27日，被執(zhí)行人漓江高爾夫有限公司付清了所有的款項，次月8日，桂林市中級人民法院作出執(zhí)行裁定書，裁定廣西壯族自治區(qū)高級人民法院于2007年9月24日作出的（2007）桂民一終字第131號民事判決執(zhí)行完畢。執(zhí)行款6000000元均匯入被告陳發(fā)財在中國農(nóng)業(yè)銀行全州支行的賬戶。2016年9月5日，被告陳發(fā)財將其中的5000000元分給了自己及被告唐存深、汪貴生、王小云、滕永正、滕奇雄。因催討代理費未果，原告曾于2017年9月15日向本院提起法律服務(wù)合同糾紛，因原告經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由未參加訴訟，本院裁定按撤訴處理。在本案的庭審中，對于桂林市中級人民法院（2006）桂市民初字第136號民事判決中，判令漓江高爾夫有限公司賠償?shù)慕?jīng)濟損失（分段計算），原告計算為676932.8元，被告對此無異議。加上判決的工程款512472元，一審判決的應(yīng)付金額共計1189404.8元

一、被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司給付原告廣西永富律師事務(wù)所代理費800984元。 二、被告陳發(fā)財對被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 三、駁回原告廣西永富律師事務(wù)所的其他訴訟請求。 上述款項，義務(wù)人應(yīng)于本案判決發(fā)生法律效力之日起十五日內(nèi)付清，逾期則應(yīng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十九條之規(guī)定，權(quán)利人可在生效判決書規(guī)定的履行期限最后一日起二年內(nèi)，向本院申請執(zhí)行。 案件受理費26826元（原告已預(yù)交），由原告負(fù)擔(dān)15017元，被告廣西全州縣基礎(chǔ)工程公司、陳發(fā)財負(fù)擔(dān)11809元。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，同時預(yù)交上訴案件受理費26826元（戶名：桂林市中級人民法院，銀行賬號：20×××16，開戶行：農(nóng)行桂林高新支行），上訴于桂林市中級人民法院。遞交上訴狀后七日內(nèi)未預(yù)交上訴費的，按自動撤回上訴處理，本判決即發(fā)生法律效力

審判長唐海軍 審判員楊洪 審判員李安生 二〇二〇年五月十八日 書記員覃珍華

2020-12-14