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上訴人盛唐時代（北京）數(shù)碼影視制作有限責任公司（以下簡稱盛唐時代公司）因與被上訴人國盛影業(yè)（北京）有限公司（以下簡稱國盛影業(yè)公司）合同糾紛一案，不服北京市通州區(qū)人民法院（2017）京0112民初7205號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年11月30日立案后，依法組成合議庭，進行了審理。上訴人盛唐時代公司的委托訴訟代理人周元隆、郭靜靜，被上訴人國盛影業(yè)公司的委托訴訟代理人譚劍文、侯可欣，到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

盛唐時代公司上訴請求：1.撤銷北京市通州區(qū)人民法院（2017）京0112民初7205號民事判決，依法改判雙方按變更后的合同內(nèi)容履行；2.一、二審訴訟費、保全費由被上訴人承擔。 事實與理由：1.關(guān)于本案合同的性質(zhì)。本案中合同的性質(zhì)是聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同，屬于合作合同的范疇。合作合同的法律特征是共擔風險、共享收益。尤其是電影的投資發(fā)行存在著諸多不確定因素，正因為如此，本案雙方就合作事宜先后簽訂了合同、補充協(xié)議及相關(guān)會議備忘錄。2.關(guān)于本案合同的變更。盛唐時代公司在一審向法院提交電影《華爾街之狼》第二次會議備忘錄，是對雙方之間簽訂合同的補充和變更，是本案雙方所訂立合同不可分割的組成部分。其補充、變更的內(nèi)容為“由盛唐數(shù)碼出面邀請陸川導(dǎo)演剪輯”、“如送審有問題由中盟韓總負責協(xié)調(diào)換一部同等水平的片子”，將原補充協(xié)議“2014年向乙方退回全部已支付投資款項”的內(nèi)容變更為剪輯、換片。上述補充、變更內(nèi)容是與會各方一致同意的，是與會各方真實意思的表示，是合法有效的，尤其需要指出的是，與會各方一致同意本次會議內(nèi)容如果與以前所簽訂有不服指出，以本次會議確定的內(nèi)容為準，該項約定明確肯定了備忘錄的效力。由此可以看出，通過本次變更，原合同的主體、合作事項、數(shù)量并未發(fā)生變化，但對合作事項的主要內(nèi)容及履行期限、方式進行了根本性調(diào)整，同時對不確定事宜，約定可另行協(xié)商，另行簽訂協(xié)議。因此，在本次變更后，雙方之前歷次簽訂的合同已無需繼續(xù)履行，而應(yīng)當按照本次變更的內(nèi)容履行。3.關(guān)于合同的履行。雙方在訂立合同及簽訂了備忘錄之后，盛唐時代公司全面履行了合同及備忘錄約定的義務(wù)，先后向中盟國際及陸川工作室等相關(guān)方面支付款項達1200余萬元，陸川工作室的剪輯工作已全部完成。同時盛唐時代公司根據(jù)備忘錄的內(nèi)容，一直積極聯(lián)系換片事宜，直至近期，雙方相關(guān)人員溝通磋商換片事宜。但因國盛影業(yè)公司原因，換片事宜未能繼續(xù)進行。合同訂立后，國盛影業(yè)公司在訂立合同后，僅向盛唐時代公司支付了4604885.5元，盛唐時代公司收到此款后，即將款項支付給了供片方。盛唐時代公司為合作事宜所支付的款項，遠遠超出國盛影業(yè)公司支付的款項。4.關(guān)于本案事實的認定。盛唐時代公司按照合同及備忘錄的約定，先后向中盟國際及陸川工作室等相關(guān)方面支付款項1200余萬元，在一審過程中盛唐時代公司就此向法院提交了相關(guān)證據(jù)并經(jīng)法庭質(zhì)。對這一主要事實案件，一審判決僅對其中支付的100萬元剪輯費認定了20萬元，對其余1100萬元均未作認定，也未在判決中予以表述。一審法院認定與事實不符。 國盛影業(yè)公司答辯稱，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，請求法院駁回盛唐時代公司的上訴請求。第一，備忘錄不是變更合同。首先，備忘錄從名稱到形式都是可以看出，只是一個會議紀要，并不是合同。其次，備忘錄記錄的是參會人，都是以個人名義參與的，公司也都是簡稱，不能體現(xiàn)雙方的身份，不能據(jù)此推斷出合同進行了變更。第二，上訴人強調(diào)是我方違反合同的約定，我方認為雙方合作以取得電影版權(quán)為目的，我方履行了合同義務(wù)，盛唐時代公司沒有申請到許可發(fā)行證，沒有履行合同義務(wù)。 國盛影業(yè)公司向一審法院起訴請求：1.判令盛唐時代公司向國盛影業(yè)公司退回已支付的全部投資款人民幣4604885.5元；2.判令盛唐時代公司向國盛影業(yè)公司支付自2014年5月1日起至實際退回全部投資款項之日的滯納金（暫計至2017年2月28日為人民幣1429821.45元，共1035天，每日萬分之三，每日1381.47元）；3.本案全部訴訟費用由盛唐時代公司負擔。 一審法院經(jīng)審理查明：2013年11月19日，盛唐時代公司（甲方）與國盛影業(yè)公司（乙方）簽訂《電影＜華爾街之狼＞聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同》。合同約定，甲乙雙方就共同投資購買、宣傳發(fā)行電影《華爾街之狼》事宜，依據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律法規(guī)簽訂如下聯(lián)合投資，宣傳發(fā)行合同，以昭信守。本片預(yù)計送審日期為2013年11月，預(yù)計國內(nèi)公映日期為2014年3月，實際的時間表可因應(yīng)不同情況而調(diào)整，甲方對預(yù)計的時間表不保證其準確度，但承諾不晚于2014年3月31日。關(guān)于投資及合作內(nèi)容，1.本片將于2013年12月25日在北美地區(qū)上映。甲方和北京宇際星海廣告有限公司共同出資為270萬美元（可根據(jù)當時匯率折合人民幣之數(shù)額）購買本片在中國大陸地區(qū)（不含香港、澳門、臺灣地區(qū)）的全版權(quán)發(fā)行權(quán)；2.甲方出資189萬元占總投資的70%，并愿意出讓其擁有的權(quán)益的15%予乙方，合計28.35萬美元。授權(quán)期限為7年，包括但不限于戲院、音像、有線電視、無線電視、衛(wèi)星電視及其他相關(guān)收費平臺或頻道，雙方各按投資比例分享本片版權(quán)及其他權(quán)益所衍生出的一切收益；3.乙方同意按以下方式按時足額履行投資義務(wù)，將其認繳的投資款匯入甲方指定賬戶。3.1第一期為簽訂后3個工作日內(nèi)，乙方支付給甲方版權(quán)投資額28.35萬美元的30%，即8.505萬美元。3.2第二期為在11月19日前，乙方支付給甲方版權(quán)投資額28.35萬美元的50%，即14.175萬美元。3.3第三期為在甲方拿到《電影片公映許可證》（龍標）后，乙方支付甲方版權(quán)投資額28.35萬美元的剩余款項，即5.67萬美元。3.4甲方必須收全乙方以上之付款，乙方所獲得的授權(quán)才算正式合法和有效。假如在獲得《電影片公映許可證》后，而甲方尚未收全以上之付款金額，即28.35萬美元，則中國大陸地區(qū)之版權(quán)，仍歸甲方擁有直至款項付清。4.甲方義務(wù)為甲方將負責對國家新聞出版廣電總局的送審報批，指標批復(fù)，以及發(fā)行許可證的申請工作。宣傳發(fā)行合作內(nèi)容，1.甲方擁有本片在中國大陸地區(qū)的全版權(quán)宣傳發(fā)行權(quán)，現(xiàn)授權(quán)委托乙方為本片在中國大陸地區(qū)的獨家院線，影院宣傳發(fā)行方；2.甲乙雙方一致同意共同負責本片宣傳發(fā)行計劃的制定和實施，并共同制定宣傳發(fā)行預(yù)算。宣傳發(fā)行費用由甲方先行墊付26.66%，約合人民幣213萬（按800萬人民幣折算，最終以實際發(fā)生額結(jié)算），其余宣發(fā)費用73.34%由乙方先行墊付。先行墊付的宣傳發(fā)行費用，在未來票房回收時先行扣除。3.具體宣傳發(fā)行代理協(xié)議雙方另行簽訂作為本合同的附件，該附件與本合同具有同等法律效力。收益分配，1.自本片在中國大陸上映之日起，甲方每3個月給乙方結(jié)算一次本片的發(fā)行收益。乙方在收到甲方提供的發(fā)行收支報告后5個工作日內(nèi)，應(yīng)給予反饋意見，如確認報告內(nèi)容無誤，則甲方應(yīng)在7個工作日內(nèi)將分賬款（按照投資比例）匯入乙方指定的銀行賬戶。2.甲乙雙方一致同意自行承擔與各自投資、收益相關(guān)的稅金。自此協(xié)議簽訂至2013年12月底，如甲方未能按照約定取得國家新聞出版廣電總局的《電影片公映許可證》及相應(yīng)發(fā)行指標，甲方將負責向乙方退回全部已支付投資款項。所發(fā)生稅費、雜費等，由甲方承擔。合同還對其他事項進行約定。在《電影＜華爾街之狼＞聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同》尾部甲方處有盛唐時代公司的印章，乙方處印有國盛影業(yè)公司的公章和合同專用章。 后雙方再次簽訂《電影＜華爾街之狼＞聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同》，其中關(guān)于投資及合作內(nèi)容約定：1.本片將于2013年12月25日在北美地區(qū)上映。甲方（盛唐時代公司）和北京宇際星海廣告有限公司共同出資為270萬美元（可根據(jù)當時匯率折合人民幣之數(shù)額）購買本片在中國大陸地區(qū)（不含香港、澳門、臺灣地區(qū)）的全版權(quán)發(fā)行權(quán)；2.甲方出資189萬元占總投資的70%，并愿意出讓其擁有的權(quán)益的35%予乙方（國盛影業(yè)公司），合計94.5萬美元。授權(quán)期限為7年，包括但不限于戲院、音像、有線電視、無線電視、衛(wèi)星電視及其他相關(guān)收費平臺或頻道，雙方各按投資比例分享本片版權(quán)及其他權(quán)益所衍生出的一切收益；3.乙方同意按以下方式按時足額履行投資義務(wù)，將其認繳的投資款匯入甲方指定賬戶。3.1第一期為在11月1日前，乙方支付給甲方版權(quán)投資額8.505萬美元（可根據(jù)當時匯率折合人民幣之數(shù)額）。3.2第二期為在11月19日前，乙方支付給甲方版權(quán)投資額14.175萬美元（可根據(jù)當時匯率折合人民幣之數(shù)額）。3.3第三期為在11月29日前，乙方支付給甲方版權(quán)投資額52.92萬美元（可根據(jù)當時匯率折合人民幣之數(shù)額）；3.4第四期為在甲方拿到《電影片公映許可證》（龍標）后，乙方支付甲方版權(quán)投資額94.5萬美元的剩余款項，即18.9萬美元（可根據(jù)當時匯率折合人民幣之數(shù)額）。3.5甲方必須收全乙方以上之付款，乙方所獲得的授權(quán)才算正式合法和有效。假如在獲得《電影片公映許可證》后，而甲方尚未收全以上之付款金額，即94.5萬美元，則中國大陸地區(qū)之版權(quán)，仍歸甲方擁有直至款項付清。上述事實有盛唐時代公司股東會決議、文書鑒定意見書等和當事人陳述意見在案佐證。合同還約定其他事項。合同尾部甲方處該有盛唐時代公司的公章，日期填寫為2013年11月25日。乙方處有國盛影業(yè)公司的印章，日期填寫為2013年11月12日。 后盛唐時代公司（甲方）與國盛影業(yè)公司（乙方）簽訂《電影＜華爾街之狼＞聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同補充協(xié)議》。約定，甲乙雙方于2013年11月在北京就共同投資購買、宣傳發(fā)行電影《華爾街之狼》事宜，簽訂本補充協(xié)議對原協(xié)議中部分條款做出變更或補充約定：1、如甲方未能按照約定于2014年3月31日前取得國家新聞出版廣電總局的《電影片公映許可證》及相應(yīng)發(fā)行指標，甲方將負責在1個月內(nèi)，即2014年4月30日前向乙方退回全部已支付投資款項。所發(fā)生稅費、雜費等，由甲方承擔。若甲方晚于2014年4月30日向乙方退款，每晚一日甲方需額外支付萬分之三的滯納金；2、本協(xié)議成為原協(xié)議不可分割的組成部分，與原協(xié)議具有同等的法律效力；3、除本補充協(xié)議中明確所作修改的條款之外，原協(xié)議的其余部分全部繼續(xù)有效。盛唐時代公司在補充協(xié)議尾部甲方處加蓋公司印章，簽署日期填寫為2013年11月26日，國盛影業(yè)公司在乙方處加蓋公司公章，簽署日期填寫為2013年11月12日。 國盛影業(yè)公司向一審法院提交北京銀行信匯憑證三張，匯款人均記載為國盛影業(yè)公司，收款人均為盛唐時代公司，證明其向盛唐時代公司匯款共計4604885.5元。2013年10月29日，向盛唐時代公司匯款518800元，附加信息及用途記載為華爾街之狼借款。2013年11月19日向盛唐時代公司匯款863257.5元，附加信息及用途記載為《華爾街之狼》第二筆版權(quán)投資款。2013年11月28日，向盛唐時代公司匯款3222828元，附加信息及用途記載為《華爾街之狼》第三期版權(quán)投資。盛唐時代公司對上述三次匯款出具相應(yīng)收據(jù)，三張收據(jù)均記載為《華爾街之狼》投資款。 盛唐時代公司向本院提交了《電影＜華爾街之狼＞第二次會議備忘錄》（以下簡稱備忘錄）（，記載：時間為2013年12月6日下午2點，參加人為國盛影業(yè)高軍、盛唐時代趙曉雯、宇際星海辛曉東、中盟世紀韓嘯。關(guān)于《華爾街之狼》上次會議達成投資額度、發(fā)行方權(quán)利義務(wù)及華夏送審等事項后，今天再次會議就本片送審剪輯（原片3小時）、版權(quán)授權(quán)公正及費用、換片之事宜討論后達成如下備忘錄：1、會議各方一致同意由盛唐數(shù)碼出面邀請陸川導(dǎo)演剪輯，費用一百萬由盛唐數(shù)碼先墊付，以后在票房結(jié)算時扣除；2、請宇際星海盡快在美國片方拿到授權(quán)公證和報備素材等法律文件；3、國盛影業(yè)作為主發(fā)行方，請盡快拿出發(fā)行策略的剪輯意見；4、考慮到該片目前的客觀內(nèi)容與總局送審原則的出入問題，一致同意華夏主管的建議，如送審有問題由中盟韓總負責協(xié)調(diào)換一部同等水平的片子，具體置換方式另行協(xié)商。如產(chǎn)生費用記入發(fā)行成本；5、《華爾街之狼》的中國大陸區(qū)域授權(quán)為7年，請宇際星海辛總及中盟韓總協(xié)調(diào)美方延長授權(quán)時間；6、參加各方一致同意本片新媒體網(wǎng)絡(luò)版權(quán)由盛唐數(shù)碼和風行網(wǎng)簽訂播出協(xié)議。參會各方一致同意本次會議內(nèi)容如果與以前所簽訂有不符之處，以本次會議確定的內(nèi)容為準，如果送審發(fā)生問題需要置換其他影片，屆時可另行簽訂協(xié)議。備忘錄尾部有高軍、趙曉雯、韓嘯、辛曉東的簽字。經(jīng)詢問，盛唐時代公司稱涉案影片因送審?fù)ㄟ^并不樂觀，所以最終沒有正式送審，雙方對影片更換也未能達成一致意見。 一審法院審理過程中，國盛影業(yè)公司認為備忘錄上高軍的簽字涉嫌造假，向法院提出申請要求對備忘錄上“高軍”簽字的真實性進行鑒定。2018年5月30日，北京盛唐司法鑒定所出具《司法鑒定意見書》，鑒定意見為檢材（備忘錄）中的“高軍”簽字字跡與樣本中的“高軍”簽字字跡是同一人書寫。 國盛影業(yè)公司向一審法院提交了股東會決議、董事會決議及相關(guān)的議事規(guī)則、任職規(guī)則，證明高軍在簽訂備忘錄時只是公司經(jīng)理并不是法定代表人，無權(quán)對外簽署法律文件。盛唐時代公司稱，國盛影業(yè)公司提交的上述材料僅為內(nèi)部文件對外不具有效力，高軍當時是否為法定代表人應(yīng)以工商登記為準。國盛影業(yè)公司向法院提交ＥＭＳ快遞單和律師函，證明其在2016年3月1日、2016年8月1日、2017年2月20日向盛唐時代公司郵寄律師函要求退款。 2014年1月15日，盛唐時代公司（甲方）與北京猿川影視文化有限公司（以下簡稱猿川公司）（乙方）簽訂《＜華爾街之狼＞剪輯聘用合同》，約定：乙方負責電影《華爾街之狼》中國大陸地區(qū)后期剪輯，按時保質(zhì)保量完成剪輯工作，并且應(yīng)達到甲方要求的標準，通過廣電總局審查合格。乙方提供本協(xié)議的剪輯服務(wù)，甲方同意合同簽訂十個工作日內(nèi)一次性向乙方支付人民幣100萬元作為報酬。2014年2月25日，盛唐時代公司向猿川公司匯款20萬元。盛唐時代公司提交收據(jù)一張，證明在2014年3月12日向其交付剪輯費80萬元、庭審中，國盛影業(yè)公司對80萬元的收據(jù)表示不認可。 另查，國盛影業(yè)公司于2013年11月13日經(jīng)北京市工商行政管理局東城分局許可，將公司原名稱北京盛世華銳電影投資管理有限公司變更為現(xiàn)名稱。 一審法院審理認為:國盛影業(yè)公司與盛唐時代公司簽訂《電影＜華爾街之狼＞聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同》、《電影＜華爾街之狼＞聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同補充協(xié)議》，系當事人真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效。根據(jù)上述合同約定，盛唐時代公司承擔涉案影片的送審報批、指標批復(fù)以及發(fā)行許可證的申請工作。如盛唐時代公司未能取得涉案影片的《電影片公映許可證》，盛唐時代公司須向國盛影業(yè)公司退還全部已支付投資款項。盛唐時代公司辯稱，雙方已重新達成會議備忘錄，對原合同約定的內(nèi)容進行變更，變更為如涉案影片未通過審批可以置換為其他影片，而不是退還投資款。法院認為，合同內(nèi)容應(yīng)包括當事人名稱或姓名、標的、數(shù)量、履行期限等。盛唐時代公司提交的會議備忘錄中，約定“如果送審發(fā)生問題需要置換其他影片，屆時可另行簽訂協(xié)議”，至于具體更換哪部影片，具體什么時間更換并未約定，會議備忘錄僅為雙方關(guān)于送審出現(xiàn)問題后如何解決達成的初步意向。雙方至今亦未對更換影片具體事宜達成一致意見。故對于盛唐時代公司不同意退還投資款的答辯意見，不予支持。依據(jù)《電影＜華爾街之狼＞聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同補充協(xié)議》的約定，現(xiàn)盛唐時代公司未取得涉案影片公映許可證，國盛影業(yè)公司有權(quán)要求盛唐時代公司退還投資款項。 盛唐時代公司提出涉案影片已委托猿川公司進行剪輯，并向猿川公司交付了100萬元的剪輯費用。盛唐時代公司提交的匯款憑證，可證明其已向猿川公司交付了20萬元剪輯費用。其余的80萬元剪輯費用，盛唐時代公司僅提交收據(jù)予以證明，未提交其他證據(jù)證明其以何種方式已向猿川公司實際交付80萬元剪輯費用，故法院認定其中20萬元系盛唐時代公司對涉案影片剪輯工作投入的成本。雙方因共同投資成立合同關(guān)系，成本費用應(yīng)由國盛影業(yè)公司和盛唐時代公司共同承擔。按照雙方合同約定，雙方之間的出資比例為各占50%，因此國盛影業(yè)公司需承擔其中的10萬元，該部分應(yīng)在退還投資款項中予以扣除。故國盛影業(yè)公司要求盛唐時代公司返還投資款項4604885.5元的訴訟請求，法院支持其中的4504885.5元。 關(guān)于滯納金部分，《電影＜華爾街之狼＞聯(lián)合投資、宣傳發(fā)行合同補充協(xié)議》中約定如盛唐時代公司逾期退款，每逾期一天額外支付日萬分之三滯納金。之后雙方簽署了會議備忘錄，關(guān)于影片送審出現(xiàn)問題后如何處理雙方處于協(xié)商的過程中，之后雙方亦未達成一致意見。2017年2月20日，國盛影業(yè)公司第三次向盛唐時代公司寄出律師函，要求盛唐時代公司在2017年2月28日前退還投資款及支付滯納金。現(xiàn)盛唐時代公司未退還投資款，滯納金自2017年3月1日開始起算。國盛影業(yè)公司要求盛唐時代公司支付滯納金的訴訟請求，法院予以部分支持。依照《中華人民共和國合同法》第十二條、第六十條之規(guī)定，判決：一、盛唐時代（北京）數(shù)碼影視制作有限責任公司向國盛影業(yè)（北京）有限公司退還投資款4504885.5元，于本判決生效之日起七日內(nèi)交納；二、盛唐時代（北京）數(shù)碼影視制作有限責任公司向國盛影業(yè)（北京）有限公司支付滯納金（自2017年3月1日起自投資款返還之日止，按投資款4504885.5元未還部分為基數(shù)，按日萬分之三計算），于本判決生效之日起七日內(nèi)交納；三、駁回國盛影業(yè)（北京）有限公司其他訴訟請求。 二審期間，當事人沒有提交新證據(jù)。本院對一審查明的事實予以確認

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費42840元，由盛唐時代（北京）數(shù)碼影視制作有限責任公司負擔（已交納）。 本判決為終審判決

審判長谷紹勇 審判員王朔 審判員張嵐嵐 二〇一八年十二月二十七日 法官助理王苗苗 法官助理魏舉 書記員邸碩

2018-12-27