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上訴人四川省富順縣第二建筑安裝工程公司（以下簡稱“富順公司”）因與被上訴人陳湘、李賢俤、貴州黔西西南水泥有限公司（以下簡稱“西南水泥”）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服貴州省黔西縣人民法院（2019）黔0522民初297號民事判決，向本院提出上訴。本院于2020年4月8日立案后，依法組成合議庭進行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

上訴人上訴請求：撤銷一審判決，判決支持上訴人原審第一、二項訴請，本案一、二審訴訟費由被上訴人承擔(dān)。 事實和理由：被上訴人陳湘、李賢俤于2015年2月12日作出書面承諾后，被上訴人李賢俤于2015年8月28日結(jié)算，上訴人有理由相信李賢俤的行為系代表西南公司，構(gòu)成表見代理。 被上訴人未答辯。 原審原告向一審法院起訴請求：1、依法判決被告李賢俤、陳湘連帶支付原告工程尾款2328776元；2、依法判決被告李賢俤、陳湘以工程尾款2328776元為基數(shù)按年利率6%支付原告資金占用利息自2016年1月1日至還清之日止，截止于2018年11月1日利息為395891.92元；3、本案訴訟費由被告李賢俤、陳湘承擔(dān)。 一審法院認定事實：2009年6月20日，貴州天瑞水泥開發(fā)有限公司作為發(fā)包人與原告富順二建簽訂《建設(shè)工程施工合同》，工程名稱為貴州天瑞水泥開發(fā)有限公司130萬噸／年新型干法水泥生產(chǎn)線。工程內(nèi)容為130萬噸／年新型干法水泥生產(chǎn)線，從原料破碎至成品包裝生產(chǎn)全系統(tǒng)施工藍圖所含土建工程（含基礎(chǔ)開挖、回填平整、樁基、預(yù)埋件及部分鋼結(jié)構(gòu)。非生產(chǎn)性附屬工程如中控化驗樓、總降、辦公樓、宿舍、道路、擋墻等一般民用建筑工程由發(fā)包方另行發(fā)包其他單位施工）。工程為包工包料（鋼材、水泥由發(fā)包方供應(yīng)）包工期。2009年10月2日，貴州天瑞水泥開發(fā)有限公司與富順二建簽訂《鋼結(jié)構(gòu)制作安裝協(xié)議》。貴州天瑞水泥開發(fā)有限公司將年產(chǎn)200萬噸水泥新型干法水泥生產(chǎn)線工程中的土建施工范圍內(nèi)控鋼結(jié)構(gòu)除預(yù)埋件外，如鋼走廊、鋼梯、鋼支撐、鋼走臺、鋼平臺等制作安裝承包給富順二建施工。2010年8月25日，貴州天瑞水泥開發(fā)有限公司變更為貴州匯瑞水泥有限公司。工程竣工后，貴州匯瑞水泥有限公司委托四川興誠工程造價事務(wù)所有限公司對貴州匯瑞水泥廠工程建設(shè)工程進行審核，該工程結(jié)算送審金額為140202536.00元，經(jīng)審核后的結(jié)算金額為112028390.00元，審減金額為28174146.00元。2012年9月18日，貴州匯瑞水泥有限公司陳湘、李賢俤、陳劍明、林國平、高建軍（已故）、林科海6名股東與被告西南水泥簽訂《關(guān)于貴州匯瑞水泥有限公司100%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，交結(jié)基準(zhǔn)日為2012年10月31日。2012年12月26日，貴州匯瑞水泥有限公司變更為貴州黔西西南水泥有限公司，法定代表人由陳湘變更為龔雷海。2016年9月11日，貴州黔西西南水泥有限公司法定代表人由龔雷海變更為李勇。 2015年2月12日，原告富順二建項目部負責(zé)人司大勇找到被告陳湘、李賢俤，被告陳湘、李賢俤出具書面承諾給司大勇，承諾載明：“原承建貴州匯瑞水泥有限公司水泥生產(chǎn)線工程款，經(jīng)雙方初步協(xié)商一致同意，原工程暫定尾款142萬元，在2015年3月30日前先支付捌拾萬元，余款在2015年6月1日雙方確認后予以結(jié)清”。2015年5月6日和6月9日，以戶名林國平和陳湘為付款人，分別支付原告富順二建工程款40萬元，共計80萬元。2015年8月28日，被告李賢俤與原告富順二建項目部負責(zé)人司大勇簽訂《貴州天瑞水泥工程尾款結(jié)算單》，結(jié)算單注明到2015年8月剩余工程尾款為2328776.00元。 同時查明，截止到法庭辯論結(jié)束，原被告雙方均未提供涉案兩項承包工程的結(jié)算清單及相應(yīng)的依據(jù)。 一審法院認為，本案系建設(shè)工程施工合同糾紛，屬《中華人民共和國合同法》調(diào)整的范圍。本案中，原告富順二建為貴州匯瑞水泥有限公司水泥生產(chǎn)線施工130萬噸／年新型干法水泥生產(chǎn)線及鋼結(jié)構(gòu)制作安裝，工程竣工后，雖然經(jīng)過四川興誠工程造價事務(wù)所有限公司對貴州匯瑞水泥廠工程建設(shè)工程進行審核，也有審核金額，但雙方均未提供涉案工程的結(jié)算依據(jù)。貴州匯瑞水泥有限公司陳湘、李賢俤等6名股東與被告西南水泥簽訂100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，也沒有對該工程的結(jié)算提供相關(guān)依據(jù)。被告陳湘、李賢俤向原告富順二建項目部書面承諾時，已不是被告西南水泥的股東，也沒有被告西南水泥的委托或事后追認。被告李賢俤與富順二建項目部負責(zé)人司大勇簽訂《貴州天瑞水泥工程尾款結(jié)算單》的行為沒有其他股東的委托或事后追認，也沒有被告西南水泥的委托或事后追認。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果”。本案中，原告富順二建未向法庭提供其承建涉案工程的結(jié)算依據(jù)，導(dǎo)致不能確定工程尾款，原告富順二建應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利法律后果。為此，一審法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決如下： 駁回原告四川省富順縣第二建筑安裝工程公司的訴訟請求。 案件受理費28597元，由原告四川省富順縣第二建筑安裝工程公司負擔(dān)。 二審中，上訴人提交的移交清單、定案表等證據(jù)不屬于二審新證據(jù)，與本案基本事實無關(guān)，本院不予采納。本院對一審查明的事實予以確認。 二審爭議的焦點：陳湘、李賢俤應(yīng)否承擔(dān)涉案工程款支付責(zé)任

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費28597元，由上訴人四川省富順縣第二建筑安裝工程公司負擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長李可 審判員張晶 審判員唐琳 二〇二〇年六月十六日 書記員邱詩韻

2020-08-21