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原告彭州市農(nóng)村產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)融資擔(dān)保有限責(zé)任公司（以下簡稱：農(nóng)擔(dān)公司）訴被告成都市彭州鑫彭小額貸款有限責(zé)任公司（以下簡稱：鑫彭公司）、成都市妙源現(xiàn)代農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司（以下簡稱：妙源公司）債務(wù)轉(zhuǎn)移合同糾紛一案，本院于2018年3月19日受理。因妙源公司在訴訟前已經(jīng)在工商登記注銷，經(jīng)農(nóng)擔(dān)公司申請，將被告由妙源公司變更為公司股東（同時(shí)系公司清算組成員）楊明君、任開珍。據(jù)鑫彭公司申請本院依法追加包薇、肖玲為本案第三人參加訴訟。經(jīng)農(nóng)擔(dān)公司申請，追加沈鑑為本案被告參與訴訟。本院依法組成合議庭，于2018年5月29日、9月27日、12月12日公開開庭進(jìn)行了審理。原告農(nóng)擔(dān)公司委托訴訟代理人李紅旗，被告鑫彭公司的委托訴訟代理人鄧書貴，被告楊明君的委托訴訟代理人黃邦春，第三人包薇、肖玲到庭參加訴訟。被告任開珍、沈鑑經(jīng)本院傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭，本院依法進(jìn)行了缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無數(shù)據(jù)

農(nóng)擔(dān)公司向本院提出訴訟請求：1、判令鑫彭公司、楊明君、任開珍給付債務(wù)本金3468009.04元及資金占用利息（以3468009.04元為基數(shù)，按中國人民銀行同期同類貸款基礎(chǔ)利率，自2014年6月16日起計(jì)算至付清之日止）；違約金100000元；為實(shí)現(xiàn)債權(quán)產(chǎn)生律師費(fèi)41616元。2、判令沈鑑給付債務(wù)本金468009.04元及資金占用利息（以468009.04元為基數(shù)，按中國人民銀行同期同類貸款基礎(chǔ)利率，自2016年4月1日起計(jì)算至付清之日止）。事實(shí)和理由：農(nóng)擔(dān)公司分別為包薇、肖玲在成都農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司彭州九尺分理處（以下簡稱：農(nóng)商行九尺分理處）的貸款提供保證擔(dān)保。因包薇、肖玲違約未及時(shí)償還貸款，農(nóng)擔(dān)公司共計(jì)代償4336536.17元（包含本金、利息、罰息等）。農(nóng)擔(dān)公司與鑫彭公司、妙源公司、包薇、肖玲簽訂《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》約定，丙方包薇、肖玲共計(jì)欠甲方農(nóng)擔(dān)公司的債務(wù)4557197.99元，由乙方鑫彭公司、妙源公司承擔(dān)，于協(xié)議簽訂之日還款1000000元，余款3557197.99元于2014年6月15日前一次性付清。此后，甲方與丙方的債權(quán)債務(wù)即已全部了結(jié)。乙方違約，應(yīng)向甲方支付違約金100000元，并承擔(dān)由此給甲方造成的全部損失（包括并不限于律師費(fèi)、訴訟費(fèi)、及資金占用利息等費(fèi)用）。后經(jīng)農(nóng)擔(dān)公司、妙源公司、鑫彭公司三方協(xié)議確定債務(wù)總金額為3468009.04元。簽訂協(xié)議后，鑫彭公司、妙源公司向農(nóng)擔(dān)公司支付了1000000元，之后未再繼續(xù)給付，故訴至本院。楊明君、任開珍作為妙源公司股東和清算組成員，明知案涉?zhèn)鶆?wù)未清償，未將清算事宜書面告知原告騙取工商注銷登記，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。沈鑑于2016年3月31日向農(nóng)擔(dān)公司承諾，就鑫彭公司對農(nóng)擔(dān)公司承擔(dān)的債務(wù)總金額3468009.04元中的468009.04元自愿承擔(dān)給付義務(wù)。 鑫彭公司辯稱：農(nóng)擔(dān)公司與鑫彭公司、沈鑑在律師函上達(dá)成新的還款協(xié)議，對原債務(wù)償還協(xié)議的數(shù)額和履行方式進(jìn)行了變更，約定鑫彭公司以其對彭州市國有投資有限公司（以下簡稱：國投公司。原彭州工業(yè)投資發(fā)展有限責(zé)任公司）的債權(quán)來清償農(nóng)擔(dān)公司債權(quán)總額中的3000000元，沈鑑承擔(dān)債權(quán)總額中的468009.04元。鑫彭公司已經(jīng)積極向國投公司主張債權(quán)，現(xiàn)鑫彭公司對國投公司的債權(quán)還未明確，鑫彭公司并沒有違約，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 楊明君辯稱，農(nóng)擔(dān)公司與鑫彭公司、沈鑑在律師函上達(dá)成新的還款協(xié)議，案涉?zhèn)鶆?wù)已由鑫彭公司承擔(dān)3000000元，沈鑑承擔(dān)468009.04元，故妙源公司在注銷前已經(jīng)不再承擔(dān)本案的償還責(zé)任。楊明君作為妙源公司股東沒有給付義務(wù)，并且在履行清算義務(wù)中并無故意或重大過失，不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，請求駁回原告對楊明君的訴訟請求。 任開珍、沈鑑未到庭無書面答辯。 包薇、肖玲一致述稱，農(nóng)擔(dān)公司訴稱的代償事實(shí)、代償金額以及簽訂《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》均是事實(shí)。 本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下： 2012年，農(nóng)擔(dān)公司分別為包薇、肖玲在農(nóng)商行九尺分理處的貸款提供保證擔(dān)保。2014年1月26日，因包薇、肖玲違約未及時(shí)償還貸款，農(nóng)擔(dān)公司共計(jì)向農(nóng)商行九尺分理處代償本金、利息、罰息等共計(jì)4336536.17元。2014年5月9日，甲方農(nóng)擔(dān)公司與乙方鑫彭公司、妙源公司及丙方包薇、肖玲簽訂《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》約定：“丙方共計(jì)欠甲方的債務(wù)4557197.99元，由乙方承擔(dān)，于協(xié)議簽訂之日還款1000000元，余款3557197.99元于2014年6月15日前一次性付清。此后，甲方與丙方的債權(quán)債務(wù)即已全部了結(jié)。乙方違約，應(yīng)向甲方支付違約金100000元，并承擔(dān)由此給甲方造成的全部損失（包括并不限于律師費(fèi)、訴訟費(fèi)、及資金占用利息等費(fèi)用）”。簽訂協(xié)議當(dāng)日，乙方向甲方支付了1000000元。 2014年6月17日，農(nóng)擔(dān)公司分別向妙源公司、鑫彭公司送達(dá)律師函，按《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》約定催收債務(wù)。2014年12月31日，鑫彭公司向農(nóng)擔(dān)公司出具《承諾書》載明，經(jīng)協(xié)商，將《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》約定的債務(wù)金額4557197.99元更改為4468009.04元。鑫彭公司在國投公司處受讓的未結(jié)算債權(quán)約4500000元，若經(jīng)結(jié)算審計(jì)達(dá)到3000000元，則將其中3000000元轉(zhuǎn)讓給農(nóng)擔(dān)公司，余款468009.04元待包薇、肖玲（沈鑑）最終支付未果由鑫彭公司另行支付；若經(jīng)結(jié)算審計(jì)未達(dá)到3000000元，債務(wù)抵償后，不足部分由鑫彭公司向農(nóng)擔(dān)公司另行支付。2015年12月28日，楊明君、任開珍受讓妙源公司全部股份，成為妙源公司股東。2016年3月31日，農(nóng)擔(dān)公司分別向妙源公司、鑫彭公司送達(dá)律師函載明，經(jīng)農(nóng)擔(dān)公司、妙源公司、鑫彭公司共同確定，《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》約定的債務(wù)金額3557197.99元更改為3468009.04元，要求妙源公司、鑫彭公司償還3468009.04元并支付資金占用利息及違約金。2016年3月31日，在農(nóng)擔(dān)公司向鑫彭公司送達(dá)的律師函上，鑫彭公司法定代表人楊智備注：“上述債務(wù)中3000000元公司承擔(dān)。此款由我們在彭州工業(yè)投資發(fā)展有限責(zé)任公司的債權(quán)來支付”；沈鑑備注：“上述費(fèi)用468009.04元，由本人承擔(dān)”；農(nóng)擔(dān)公司法定代表人代開勇備注：“同意”。 2017年9月，妙源公司股東楊明君、任開珍組成清算組，辦理公司清算，未將案涉?zhèn)鶆?wù)列入清算債務(wù)并將公司解散事宜書面通知農(nóng)擔(dān)公司。妙源公司于2017年11月完成工商注銷登記。從簽訂《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》至今，妙源公司、鑫彭公司共計(jì)償還農(nóng)擔(dān)公司債務(wù)1000000元。農(nóng)擔(dān)公司為實(shí)現(xiàn)債權(quán)產(chǎn)生律師費(fèi)41616元。 以上事實(shí)有當(dāng)事人當(dāng)庭一致的陳述及委托保證合同、個(gè)人借款合同、保證合同、貸款代償催收函、證明、債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議、律師函、委托代理合同、發(fā)票、轉(zhuǎn)賬憑證、承諾書等在卷佐證，經(jīng)庭審質(zhì)證，并經(jīng)本院審查認(rèn)證，因具有證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明力，本院予以采信。 本案爭議焦點(diǎn)1、農(nóng)擔(dān)公司、鑫彭公司、沈鑑于2016年3月31日在律師函上的備注，是否構(gòu)成對《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》的變更？ 《中華人民共和國合同法》第七十八條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更”。案涉合同債務(wù)金額較大，當(dāng)事人變更合同關(guān)系應(yīng)采書面形式以明確意思表達(dá)。縱觀案涉合同的形成及權(quán)利主張：相較于《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》明確、詳細(xì)的確定了各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，以及律師函詳盡載明各方權(quán)利義務(wù)及違約后果，律師函上的備注方式則顯得極為草率，不符合債權(quán)人公司對重大權(quán)利事項(xiàng)的正常處分方式。本案中，訴辯雙方對該律師函上的備注內(nèi)容的認(rèn)識(shí)存在重大分歧，是否形成對《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》的內(nèi)容變更約定不明確。而該律師函上的備注內(nèi)容恰恰與鑫彭公司之前向農(nóng)擔(dān)公司出具的《承諾書》中提出的債務(wù)履行方式的內(nèi)容完全吻合。鑫彭公司《承諾書》始終未免除其自身對全部債務(wù)金額的給付義務(wù)，提出的債務(wù)履行方式一直未落實(shí)。當(dāng)農(nóng)擔(dān)公司再次向鑫彭公司發(fā)出律師函主張權(quán)利時(shí)，由沈鑑參與在律師函上進(jìn)行的備注應(yīng)屬于對《承諾書》債務(wù)履行方式的重申及認(rèn)同。綜上，律師函上的備注不構(gòu)成對《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》的變更，鑫彭公司、妙源公司仍應(yīng)基于《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》對農(nóng)擔(dān)公司承擔(dān)債務(wù)給付義務(wù)，沈鑑作出的對部分債務(wù)金額自愿承擔(dān)的意思表示真實(shí)，屬于債務(wù)的加入性質(zhì)。 本案爭議焦點(diǎn)2、妙源公司股東楊明君、任開珍是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任？ 《中華人民共和國公司法》第一百八十七條規(guī)定：“清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院”。 第一百八十九條規(guī)定：“清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）第十一條：“公司清算時(shí)，清算組應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百八十五條的規(guī)定，將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。清算組未按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持”。 妙源公司于2014年5月9日參與簽訂《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》。農(nóng)擔(dān)公司分別于2014年6月17日、2016年3月31日向妙源公司送達(dá)律師函。妙源公司基于《債務(wù)承擔(dān)及償還協(xié)議》所負(fù)債務(wù)金額較大，楊明君、任開珍于2015年12月28日受讓妙源公司全部股份成為股東時(shí)，應(yīng)當(dāng)明知該筆債務(wù)的存在。2017年9月，妙源公司股東楊明君、任開珍作為清算組成員辦理公司清算過程中，明知妙源公司尚欠農(nóng)擔(dān)公司大額債務(wù)，未將公司解散事宜書面通知農(nóng)擔(dān)公司以申報(bào)債權(quán)，亦未將該債權(quán)列入清算債務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償，明顯存在故意或重大過失。若將農(nóng)擔(dān)公司債權(quán)納入妙源公司清算，公司財(cái)產(chǎn)明顯不足清償債務(wù)，按公司法規(guī)定應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。妙源公司清算組成員楊明君、任開珍未依法清算即注銷公司，應(yīng)當(dāng)對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

一、成都市彭州鑫彭小額貸款有限責(zé)任公司于本判決生效之日起七日內(nèi)，給付彭州市農(nóng)村產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)融資擔(dān)保有限責(zé)任公司債務(wù)本金3468009.04元及違約金100000元、律師費(fèi)41616元，并以3468009.04元為基數(shù)，按中國人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率，給付自2014年6月16日起至付清時(shí)止的資金占用利息。 二、楊明君、任開珍對判決第一項(xiàng)全部給付義務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 三、沈鑑對判決第一項(xiàng)給付義務(wù)中的債務(wù)本金468009.04元承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 四、駁回彭州市農(nóng)村產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)融資擔(dān)保有限責(zé)任公司的其他訴訟請求。 如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍給付遲延履行期間的債務(wù)利息。 案件受理費(fèi)40554元，由成都市彭州鑫彭小額貸款有限責(zé)任公司、楊明君、任開珍負(fù)擔(dān)，沈鑑共同負(fù)擔(dān)受理費(fèi)40554元中的4498元（此款已墊交，成都市彭州鑫彭小額貸款有限責(zé)任公司、楊明君、任開珍、沈鑑于本判決生效之日起七日內(nèi)給付彭州市農(nóng)村產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)融資擔(dān)保有限責(zé)任公司）。 如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于四川省成都市中級人民法院

審判長胡劍 人民陪審員禹小波 人民陪審員駱萍 二〇一八年十二月十八日 書記員劉波羅

2020-06-29