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上訴人重慶康群建筑勞務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱康群公司）、重慶康群建筑勞務(wù)有限公司兩江新區(qū)分公司（康群兩江分公司）因與被上訴人付永華、代生元、重慶光大城建開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱光大公司）、李亞建設(shè)工程分包合同糾紛一案，不服重慶市大足區(qū)人民法院（2019）渝0111民初3969號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2019年12月3日立案后，依法組成合議庭，公開(kāi)進(jìn)行了審理。上訴人康群公司及康群兩江分公司的共同委托訴訟代理人郭懷軍、張金彪，被上訴人付永華及其與代生元的委托訴訟代理人吳明勇，被上訴人李亞到庭參加訴訟，光大公司沒(méi)有到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)

暫無(wú)數(shù)據(jù)

康群公司、康群兩江分公司上訴請(qǐng)求：一、撤銷（2019）渝0111民初3969號(hào)民事判決并依法改判駁回付永華、代生元的訴訟請(qǐng)求或改判由光大公司、李亞承擔(dān)責(zé)任；二、一審、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。主要事實(shí)和理由：一、付永華、代生元與康群兩江分公司之間為建筑掛靠關(guān)系，一審法院認(rèn)定的基礎(chǔ)法律關(guān)系存在法律適用錯(cuò)誤。《建筑勞務(wù)分包合同》《內(nèi)部承包協(xié)議》《收條》簽署時(shí)間均為2015年1月20日，由此可知，以上文書同時(shí)、同地簽署，康群兩江分公司與光大公司簽訂《施工勞務(wù)分包合同》時(shí)，付永華、代生元在現(xiàn)場(chǎng)，屬于涉案項(xiàng)目的洽談人，而非康群兩江分公司從光大公司承包項(xiàng)目后，再分包給付永華、代生元。康群兩江分公司授權(quán)委托書載明，委托代生元全權(quán)代表康群兩江分公司處理大足海棠香國(guó)4＃、5＃地塊勞務(wù)工作，并記載了授權(quán)范圍，授權(quán)范圍與《勞務(wù)分包合同》載明的工程范圍完全一致，付永華、代生元已完全取代康群兩江分公司在案涉項(xiàng)目的地位，與正常轉(zhuǎn)包或分包不符。故本案不屬于工程轉(zhuǎn)包或分包，而是付永華、代生元借用康群兩江分公司資質(zhì)并負(fù)責(zé)。二、康群兩江分公司沒(méi)有實(shí)際收到付永華、代生元支付的勞動(dòng)保證金50萬(wàn)元，一審法院認(rèn)定已收到該款屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。康群兩江分公司并未授權(quán)光大國(guó)際建設(shè)工程總公司重慶工程局和李亞代為收取50萬(wàn)元?jiǎng)趧?dòng)保證金，李亞也并非康群兩江分公司的員工。付永華、代生元未舉示任何證據(jù)證明銀行轉(zhuǎn)賬與康群兩江分公司收條存在關(guān)聯(lián)，其舉示的支付給光大國(guó)際建設(shè)工程總公司重慶工程局40萬(wàn)元以及支付給李亞的10萬(wàn)元予康群兩江分公司無(wú)關(guān)。三、康群公司及分公司未實(shí)際收到50萬(wàn)元，一審判決要求返還50萬(wàn)元及利息屬于適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)由光大公司、李亞承擔(dān)返還責(zé)任。四、因光大公司及李亞是實(shí)際收款方，一審判決要求康群公司及分公司承擔(dān)責(zé)任后，康群公司及分公司無(wú)法向光大公司及李亞主張權(quán)利，對(duì)康群公司及分公司不公平。由于合同無(wú)效，應(yīng)當(dāng)由實(shí)際收款方的光大公司及李亞將收取的50萬(wàn)元退還給付永華及代生元。因向光大公司及李亞轉(zhuǎn)款的并非康群兩江分公司，康群公司及分公司向光大公司和李亞主張返還款項(xiàng)無(wú)相應(yīng)的事實(shí)依據(jù)，最終由康群公司及分公司承擔(dān)，對(duì)康群公司及分公司構(gòu)成嚴(yán)重的顯示公平。合同無(wú)效的話，各方應(yīng)當(dāng)相互返還，康群公司及分公司沒(méi)有收到付永華、代生元的款項(xiàng)，也沒(méi)有委托其向他人支付，康群公司及分公司不負(fù)有返還義務(wù)。 付永華、代生元辯稱，請(qǐng)求駁回上訴，維持原判。康群公司及分公司上訴所稱的合同同時(shí)同地簽訂是其單方意見(jiàn)，無(wú)證據(jù)證明，康群公司及分公司稱本案是借用資質(zhì)的理由也不能成立，雙方簽訂的合同名為內(nèi)部分包協(xié)議，康群兩江分公司與光大公司之間的合同約定的保證金為300萬(wàn)元，而本案分包協(xié)議的保證金只有150萬(wàn)元，從保證金的金額可以看出，雙方并非借用資質(zhì)，且合同中明確約定保證金300萬(wàn)元由康群公司及分公司支付，其向付永華、代生元按平方收取管理費(fèi)，符合分包合同的特征。對(duì)于康群公司及分公司提出的沒(méi)有收到50萬(wàn)元保證金的問(wèn)題，與客觀事實(shí)不符，付永華、代生元已經(jīng)舉示了收條、銀行流水等證據(jù)證明；對(duì)于其提出的向光大公司收取款項(xiàng)的理由，由于是康群兩江分公司與光大公司簽訂的合同，根據(jù)合同相對(duì)性，應(yīng)由康群公司及分公司向光大公司主張權(quán)利，付永華、代生元是受康群兩江分公司指示向光大公司支付的款項(xiàng)。 李亞辯稱，李亞是康群兩江分公司的財(cái)務(wù)人員，受公司指示轉(zhuǎn)款，不清楚他們之間的關(guān)系，也不清楚合同。 付永華、代生元向一審法院起訴請(qǐng)求：一、解除付永華、代生元與康群兩江分公司2015年1月20日簽訂的《內(nèi)部分包協(xié)議》；二、判令康群公司、康群兩江分公司、光大公司、李亞共同返還保證金50萬(wàn)元及損失（損失從2015年1月20日起以50萬(wàn)元為本金按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期同類貸款利率四倍標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算至付清之日止）；三、判令康群公司、康群兩江分公司、光大公司、李亞承擔(dān)律師費(fèi)15000元；四、本案的案件受理費(fèi)、保全費(fèi)由康群公司、康群兩江分公司、光大公司、李亞承擔(dān)。 一審法院認(rèn)定事實(shí)：康群公司于2011年10月12日成立，法定代表人為陳尤軍，營(yíng)業(yè)期限自2011年10月12日至永久，經(jīng)營(yíng)范圍為從事建筑相關(guān)勞務(wù)。康群公司渝北分公司于2014年4月3日成立，負(fù)責(zé)人為吳紹林，營(yíng)業(yè)期限自2014年4月3日至永久，經(jīng)營(yíng)范圍為承接總公司資質(zhì)范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)（以上經(jīng)營(yíng)范圍國(guó)家法律、法規(guī)禁止的不得經(jīng)營(yíng)；法律、法規(guī)限制的取得許可或?qū)徟蠓娇山?jīng)營(yíng)）。 2015年1月20日，光大公司與康群兩江分公司簽訂《施工勞務(wù)分包合同》，光大公司將“大足海棠香國(guó)4＃、5＃地塊房建工程”施工勞務(wù)分包給康群公司分公司，約定了分包方式與單價(jià)、分包范圍、工程質(zhì)量責(zé)任、交叉配合事項(xiàng)、安全文明施工責(zé)任、工期責(zé)任、工期進(jìn)度節(jié)點(diǎn)、民工工資發(fā)放、用水、用電管理、工傷事故的賠償、履約保證金、付款方法等，其中履行保證金條款約定康群公司渝北分公司支付履約保證金300萬(wàn)元，簽約時(shí)當(dāng)日支付履約保證金50萬(wàn)元，康群兩江分公司領(lǐng)到光大公司進(jìn)場(chǎng)通知后2個(gè)工作日內(nèi)支付余下履約保證金250萬(wàn)元。如不按時(shí)繳納履約保證金，此合同作廢，并承擔(dān)對(duì)方所有經(jīng)濟(jì)損失。 2015年1月20日，付永華、代生元（乙方）與康群兩江分公司（甲方）簽訂了《內(nèi)部分包協(xié)議》，約定：1、由付永華、代生元出資分包康群兩江分公司承包的“大足海棠香國(guó)4＃、5＃地塊房建工程”總勞務(wù)，承包面積約7萬(wàn)平方米，乙方向甲方支付150萬(wàn)元保證金，主合同300萬(wàn)元保證金由甲方支付給光大公司（保證金分期支付）；2、康群兩江分公司在主合同上簽定的高層單價(jià)提取20元／平方米，多層洋房提取20元／平方米作為管理費(fèi)，不再收取其他任何費(fèi)用；3、由甲方授權(quán)給乙方行使主合同上的所有條款，自負(fù)盈虧…… 合同簽訂后，光大公司通知康群兩江分公司將保證金打入光大國(guó)際建設(shè)工程總公司重慶工程局指定賬戶。2015年1月20日，付永華、代生元代生元按照康群兩江分公司要求，將保證金40萬(wàn)元打入光大公司指定賬戶內(nèi)，將保證金10萬(wàn)元打入中國(guó)建設(shè)銀行李亞賬戶內(nèi)。2015年1月20日，康群兩江分公司負(fù)責(zé)人吳紹林出具收條一張，載明：今收到代生元交光大建總公司重慶工程局大足項(xiàng)目勞動(dòng)保證金伍拾萬(wàn)元正。收款單位處羅列為康群兩江分公司鮮章，吳紹林簽字。 付永華、代生元代生元繳納保證金后，卻沒(méi)能進(jìn)場(chǎng)做到合同約定的“大足海棠香國(guó)4＃、5＃地塊房建工程”總勞務(wù)。 2015年12月17日，付永華、代生元委托重慶新源律師事務(wù)所張?chǎng)H、蔡運(yùn)明為其與重慶康群公司勞務(wù)分包合同糾紛案一審特別授權(quán)代理人，繳納法律服務(wù)費(fèi)15000元。 同時(shí)查明：重慶康群建筑勞務(wù)有限公司渝北分公司（以下簡(jiǎn)稱康群公司渝北分公司）于2017年4月1日變更為康群兩江分公司，同年同月同日，康群兩江分公司負(fù)責(zé)人由吳紹林變更為陳尤軍。 一審法院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效；本案付永華、代生元無(wú)相應(yīng)的承包總勞務(wù)的資質(zhì)，故付永華、代生元與康群兩江分公司簽訂的《內(nèi)部分包協(xié)議》是無(wú)效的，無(wú)效合同自始沒(méi)有法律約束力；故付永華、代生元要求解除2015年1月20日與康群兩江分公司簽訂的《內(nèi)部分包協(xié)議》的訴訟請(qǐng)求，一審法院不予支持。《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條規(guī)定，合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本案康群兩江分公司因與付永華、代生元簽訂《內(nèi)部分包協(xié)議》取得保證金500000元，應(yīng)予返還。付永華、代生元按照康群兩江分公司要求將保證金500000元分別打入光大公司與李亞賬戶內(nèi)，康群兩江分公司出具收條證實(shí)其收到500000元保證金，故付永華、代生元要求光大公司與被告李亞共同返還保證金500000元的訴訟請(qǐng)求，一審法院不予支持。 關(guān)于付永華、代生元與康群兩江分公司簽訂的《內(nèi)部分包協(xié)議》無(wú)效，雙方均有過(guò)錯(cuò)，且雙方對(duì)損失未作約定，故付永華、代生元要求按中國(guó)人民銀行同期貸款利率四倍標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算賠償損失一審法院不予支持,一審法院支持其以500000元為為基數(shù)，自2015年1月20日起的損失按中國(guó)人民銀行同期同內(nèi)貸款利率計(jì)算至付清時(shí)止。 關(guān)于康群公司、康群兩江分公司責(zé)任問(wèn)題；根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第十四條第一款規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。《中華人民共和國(guó)民法總則》第七十四條規(guī)定，法人可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀模勒掌湟?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān)；也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)。本案康群兩江分公司不具備法人資格，其以康群兩江分公司名義從事民事活動(dòng)，故其應(yīng)先以其管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，不足以承擔(dān)的，應(yīng)由康群公司承擔(dān)。 本案中康群公司渝北分公司已于2017年4月1日變更為康群兩江分公司，其產(chǎn)生的民事責(zé)任首先由康群兩江分公司承擔(dān)以其管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，不足以承擔(dān)的，應(yīng)由康群公司承擔(dān)。 光大公司、李亞未到庭應(yīng)訴，視為對(duì)其享有的權(quán)利予以放棄。 綜上，一審法院缺席判決：一、由康群兩江分公司在本判決生效后10日內(nèi)在返還付永華、代生元代生元、付永華保證金500000元及損失，損失以500000元為基數(shù)，自2015年1月20日起按中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算至付清時(shí)止；二、康群兩江分公司的財(cái)產(chǎn)不足以退還部分，由康群公司承擔(dān)；三、駁回代生元、付永華的其他訴訟請(qǐng)求。 如果康群兩江分公司、康群公司未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)8800元，由康群兩江分公司與康群公司共同負(fù)擔(dān)。 本院二審期間，康群公司及分公司提出，一審認(rèn)定的事實(shí)中，認(rèn)定代生元受康群兩江分公司付款的事實(shí)有誤，合同簽訂的順序有誤，合同均是同天簽訂的，收條也是同時(shí)形成的。代生元、付永華及李亞對(duì)一審認(rèn)定的事實(shí)無(wú)異議；光大公司未提出異議。本院認(rèn)為，雖然康群公司及分公司提出了上述異議，但根據(jù)付永華、代生元舉示的打款通知等證據(jù)，光大公司向康群兩江分公司發(fā)出的打款通知，結(jié)合康群兩江分公司出具的收條等，一審法院認(rèn)定付永華、代生元按康群兩江分公司的要求支付款項(xiàng)沒(méi)有不當(dāng)，合同的簽訂及合同與付款等的時(shí)間順序認(rèn)定，也與一般履行合同的順序相一致，故本院對(duì)康群兩江分公司的異議不予采納，并對(duì)一審認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。 二審中，當(dāng)事人沒(méi)有提交新的證據(jù)。 二審中，付永華、代生元陳述，以合同有效起訴的，法院釋明后，可以變更為無(wú)效起訴，將一審請(qǐng)求中解除合同的請(qǐng)求變更為確認(rèn)合同無(wú)效。康群公司及分公司陳述，付永華、代生元在二審中變更請(qǐng)求損害了康群公司及分公司的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審，由于本案是發(fā)回重審案件，由法院決定是否發(fā)回。李亞陳述，對(duì)合同無(wú)效無(wú)異議，對(duì)變更請(qǐng)求也無(wú)異議。 另查明，光大公司與康群兩江分公司簽訂的《施工勞務(wù)分包合同》第二條約定的分包范圍主要包含：人工費(fèi)、機(jī)械費(fèi)（塔吊、貨運(yùn)電梯等）、模板費(fèi)、腳手架費(fèi)等。付永華、代生元（乙方）與康群兩江分公司（甲方）簽訂了《內(nèi)部分包協(xié)議》第三條約定，由甲方授權(quán)乙方行使主合同上的所有條款，自負(fù)盈虧。 二審中，代生元、付永華向本院提交了時(shí)間為2019年12月19日的《放棄訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)書》，明確表示，放棄一審解除合同的請(qǐng)求及二審中確認(rèn)合同無(wú)效的請(qǐng)求

駁回上訴，維持原判。 二審案件受理費(fèi)8800元，由重慶康群建筑勞務(wù)有限公司兩江新區(qū)分公司、重慶康群建筑勞務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)。 本判決為終審判決

審判長(zhǎng)陳婭梅 審判員趙文建 審判員劉家秀 二〇一九年二月十九日 法官助理王怡 書記員廖婧伊

2020-03-25